2013年國際商務(wù)師考試輔導(dǎo)：國際商法第三章代理法
來源：考試大發(fā)布時間：2012-10-17 16:35:37
第三章 代理法
1、代理的概念。是指一方「代理人，又稱受托人」按照另一方「被代理人，又稱委托人或本人」的授權(quán)或法律的規(guī)定，代表被代理人同第三人訂立合同或其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。
2、代理權(quán)的產(chǎn)生。大陸法系的規(guī)定「意定代理」指代理人根據(jù)被代理人的授權(quán)而產(chǎn)生的代理。是最常見的一種代理關(guān)系，從意定代理的授權(quán)對象來看，大陸法系的一些國家的法律規(guī)定，代理權(quán)的授予既可以向代理人為意思表示，也可以向第三人為意思表示。被代理人授予代理人代理權(quán)，需要代理人或代理關(guān)系中的第三人對被代理人的授權(quán)作出意思表示。
「法定代理」是指被代理人于法律上或事實上不能為法律行為時，按照法律直接規(guī)定由其他人代為進(jìn)行法律行為的代理。凡不是由于被代理人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)稱為法定代理權(quán)。法定代理原則上是無償?shù)摹?/p>
一、英美法系的規(guī)定，英美法系的代理主要是契約代理，也稱委托代理。一般被代理人與代理人之間的代理關(guān)系可以通過協(xié)議產(chǎn)生，但在某些情況下，即使被代理人事實上并未授權(quán)給代理人，被代理人也受其代理人行為的約束，另外代理關(guān)系還可以因事后追認(rèn)而產(chǎn)生。
「實際授權(quán)」：明示授權(quán)、默示授權(quán){由默示而存在的代理權(quán)、附帶授權(quán)、習(xí)慣授權(quán)}「表見授權(quán)」、「職業(yè)或慣常授權(quán)」、「必要的授權(quán)」、「追認(rèn)授權(quán)」1.實際授權(quán)。被代理人與代理人之間通過協(xié)議或合同實際上給予代理人以代理權(quán)。
�。�1）明示的授權(quán)。所謂明示的指定就是由本人以明示的方式指定某人為他的代理人。按照英美的法例，代理協(xié)議的成立并不要求特定形式，既可以采用口頭方式，也可以采用書面方式。
�。�2）默示的授權(quán)。所謂默示的授權(quán)是指一個人以他的言詞或行動使另一個人有權(quán)以他的名義簽訂合同，他就要受該合同的拘束，就像他明示地指定了代理人一樣。
2、表見授權(quán)。也稱不容否認(rèn)的代理（agency by estoppe1），是指被代理人雖然沒有對代理人加以明示委托，但如果他出于 疏忽，通過其言行使善意第三人合理相信某人是其代理人，有權(quán)以他的名義簽訂合同，且該第三人已基于這種相信改變了自己的經(jīng)濟(jì)地位，他就要受該合同的拘束，而不能事后否認(rèn)某人是其代理人。
3、職業(yè)或慣常授權(quán)。是指以某種代理行為為職業(yè)的人，如拍賣商、不動產(chǎn)代理人、代理商、律師、合伙人、公司總經(jīng)理或公司秘書等、其所享有的代理權(quán)可以擴(kuò)大到這類代理人的職業(yè)通常所享有的權(quán)利范圍。
4.必要的授權(quán)。也稱客觀必需的代理權(quán)。客觀必需的代理權(quán)是在一個人受委托照管另一個人的財產(chǎn)，為了保護(hù)這種財產(chǎn)而必須采取某種行動時產(chǎn)生的。在這種情況下，雖然受委托管理財產(chǎn)的人并沒有得到采取此種行動的明示的授權(quán)，但由于客觀情況的需要得視為具有此種授權(quán)。這種情況在國際貿(mào)易中是時有發(fā)生的。
5.追認(rèn)的授權(quán)。如果代理人未經(jīng)授權(quán)或者超出了授權(quán)的范圍而以本人的名義同第三人訂立了合同，這個合同對本人是沒有拘束力的。但是，本人可以在事后批準(zhǔn)或承認(rèn)這個合同，這種行動就叫做追認(rèn)。追認(rèn)的效果就是使該合同對本人具有拘束力，如同本人授權(quán)代理人替他訂立了該合同一樣。追認(rèn)具有溯及力，即自該合同成立時起就對本人生效。
3、無權(quán)代理的形式。不具備默示授權(quán)條件的代理、授權(quán)行為無效的代理、超出授權(quán)范圍行事的代理、代理權(quán)消滅后的代理。無權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。無權(quán)代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：
�。�1）不具備默示授權(quán)條件的代理；
�。�2）授權(quán)行為無效的代理；
�。�3）越出授權(quán)范圍行事的代理；
�。�4）代理權(quán)消滅后的代理。根據(jù)各國法律的規(guī)定，無權(quán)代理所做的代理行為，如與第三人訂立合同或處分財產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)，對本人是沒有的拘束力的。
英美法的原則。英美法把大陸法上的無權(quán)代理稱為違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保。按照英美法的解釋，當(dāng)代理人同第三人訂立合同時，代理人對第三人有一項默示的擔(dān)保，即保證他是有代理權(quán)的。因此，如果某人冒充是別人的代理人，但實際上并沒有得到本人的授權(quán)，或者是越出了他的授權(quán)范圍行事，則與其訂立合同的第三人就可以以其違反有代理權(quán)的默示擔(dān)保對他提起訴訟，該冒牌的代理人或越權(quán)的代理人就須對第三人承擔(dān)責(zé)任。
