2011年成考專升本民法概述

來源：育路教育網(wǎng)發(fā)布時(shí)間：2011-01-05

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　　一、民法的概念和意義

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　　民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　民法是我國(guó)法律體系中獨(dú)立的法律部門。

　　民法是國(guó)家重要的基本法律之一。

　　1.廣義民法與狹義民法

　　廣義民法：所有關(guān)于民事的成文法和不成文法，其中包括商法；

　　狹義民法：專指除商法之外的民法典。

　　2.實(shí)質(zhì)意義上的民法與形式意義上的民法

　　實(shí)質(zhì)意義上的民法：調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括民法典、各項(xiàng)民事法律、法規(guī)等。

　　形式意義上的民法：系統(tǒng)編撰的民事立法，即按照一定體例編撰、以法典方式命名的民法典。

　　3.民法典與《民法通則》

　　民法典：系統(tǒng)地把民法的各項(xiàng)制度編撰在一起的立法文件。傳統(tǒng)民法典的典型形式包括：總則、物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法、繼承法，如：《德國(guó)民法典》。

　　《民法通則》：我國(guó)制定民法典條件尚不成熟條件下民事立法的特殊形式，包括民法典的一般原則性內(nèi)容。

　　4.民法與商法

　　民商合一的國(guó)家：民法范圍涉及國(guó)家權(quán)力不直接介入的整個(gè)財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系領(lǐng)域，其含義與私法相同。

　　民商分立的國(guó)家：商法與民法并列。

　　商法：規(guī)定商人和商業(yè)組織的地位及其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律規(guī)范。

　　5.公法與私法

　　公法：以政治、公共秩序、國(guó)家利益為內(nèi)容，以權(quán)力為中心，以命令和服從為特點(diǎn)的法律；

　　私法：以民事主體的利益為內(nèi)容，以權(quán)利為核心，以平等自愿為特點(diǎn)的法律。其含義同廣義的民法。

　�。ǘ�）民法的調(diào)整對(duì)象

　　我國(guó)民法的調(diào)整對(duì)象是：平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

　　1.平等主體的概念和特征

　　任何一個(gè)獨(dú)立的法律部門都有自己特定的調(diào)整對(duì)象。依據(jù)不同的調(diào)整對(duì)象，將法律分為不同的法律部門。

　　我國(guó)民法所調(diào)整的對(duì)象是：平等主體的公民與公民之間、公民與法人之間、法人與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。

　　法律是調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系的。社會(huì)關(guān)系分為縱向社會(huì)關(guān)系和橫向社會(huì)關(guān)系。

　　縱向的社會(huì)關(guān)系是隸屬的社會(huì)關(guān)系。社會(huì)關(guān)系的參加者之間存在管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與服從、上級(jí)和下級(jí)的關(guān)系、命令與服從的關(guān)系；

　　橫向的社會(huì)關(guān)系是平等的社會(huì)關(guān)系。參與平等社會(huì)關(guān)系的主體法律地位平等。民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止，相互之間沒有管理、領(lǐng)導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系。

　　2.平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的概念和特征

　　平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是指主體在生產(chǎn)、分配、交換、消費(fèi)工程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。包括財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系。

　　（1）主體之間法律地位平等；

　�。�2）當(dāng)事人意思表示自由；

　　（3）等價(jià)有償。

　　3.平等主體之間人身關(guān)系的概念和特征

　　平等主體之間的人身關(guān)系，是指平等主體之間發(fā)生的與人身密切聯(lián)系、本身不具備直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。包括人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。

　�。�1）人身關(guān)系本身沒有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容；

　�。�2）人身關(guān)系與特定的人密切聯(lián)系，離開了具體的人就沒有意義；

　�。�3）人身關(guān)系中權(quán)利主體所享有的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓、繼承。

　�。ㄈ�）民法的作用與意義

　　1.民法所調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系最基本、最大量、最核心的部分是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系；

　　2.民法的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；

　　3.民法是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律表現(xiàn)形式；

　　4.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的主體只能是平等主體；

　　5.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系只宜采用民事法律關(guān)系的形式；

　　6.民法與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是辨證統(tǒng)一的關(guān)系。

　　二、我國(guó)民法的淵源和適用范圍

　　（一）民法淵源的概念

　　民事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式

　�。ǘ�）民法淵源的種類

　　1.制定法

　�。�1）法律；

　　（2）行政法規(guī)中的民事規(guī)范；

　　（3）地方性法規(guī)、民族自治地方的自治條例和單行條例中的民事規(guī)范；

　�。�4）最高人民法院的司法解釋。

　　2.習(xí)慣法

　　民事主體在長(zhǎng)期生產(chǎn)、交易和生活中形成的習(xí)慣，在不與法律相抵觸的情況下，經(jīng)國(guó)家認(rèn)可后，具有民法淵源的效力。

　　（三）民法的解釋和類推適用

　　民法解釋，是對(duì)民事法律規(guī)范的確切含義、真實(shí)意旨以及所使用的概念、術(shù)語(yǔ)等所作的說明。

　　根據(jù)作出民法解釋的主體不同，可以分為：立法解釋、司法解釋、行政解釋；

　　根據(jù)作出民法解釋的效力不同，可以分為：有權(quán)解釋（正式解釋）、無權(quán)解釋（學(xué)理解釋）。

　　類推適用：在沒有明確的民事法律規(guī)范可以適用的情況下，有關(guān)法律適用機(jī)關(guān)根據(jù)民法的基本精神，選擇其他類似的規(guī)范來適用的活動(dòng)。

　　（四）民法的適用范圍

　　1.民法在時(shí)間上的適用范圍——時(shí)間效力

　�。�1）民事法律的生效：民事法律自施行之日起發(fā)生法律效力，即法律生效。

　　法律生效的日期：發(fā)布之日起生效、法律頒布以后確定的日期生效。

　�。�2）民事法律的失效：民事法律在廢除時(shí)停止效力，即法律的失效。

　　民事法律廢止的情況：明令廢止、新法代替舊法。

　�。�3）民事法律的溯及力：民事法律對(duì)其生效之前的行為是否適用。一般民事法律沒有溯及力。

　　2.民法在空間的適用范圍

　　民法在哪些空間領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生效力。

　　（1）一般規(guī)定：

　　《民法通則》第八條規(guī)定："在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的民事活動(dòng)，適用中華人民共和國(guó)法律，法律另有規(guī)定的除外。"

　�。�2）例外規(guī)定：

　　《民法通則》第一百五十一條規(guī)定："民族自治地方的人民代表大會(huì)可以根據(jù)本法規(guī)定的原則，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)，制定變通的或者補(bǔ)充的單行條例或者規(guī)定。自治區(qū)人民代表大會(huì)制定的，依照法律規(guī)定報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)或者備案；自治州，自治縣人民代表大會(huì)制定的，報(bào)省，自治區(qū)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)。"

　　3.民法對(duì)人的適用范圍

　　民法對(duì)人的效力。

　　中華人民共和國(guó)公民和法人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)從事民事活動(dòng)，必須遵守中華人民共和國(guó)法律；

　　《民法通則》關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外；

　　享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人，與中國(guó)公民或法人發(fā)生民事糾紛的，通過外交途徑解決，但其自愿向中國(guó)法院起訴的，我國(guó)人民法院有管轄權(quán)。

　　三、我國(guó)民法的基本原則

　�。ㄒ唬┟穹ɑ�本原則的概念和意義

　　1.概念

　　對(duì)民法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的基本規(guī)律的抽象和概括。是民事法律制定、實(shí)施、遵守都必須遵循的基本準(zhǔn)則。

　　2.意義

　�。�1）法定主義與準(zhǔn)則主義

　　民法所反映的經(jīng)濟(jì)生活非常廣泛、復(fù)雜，民事活動(dòng)種類繁多，而且處于經(jīng)常的發(fā)展變化之中，沒有必要更沒有可能在一部法律之中將各種民事關(guān)系包羅萬象、規(guī)定無遺。

　　（2）統(tǒng)帥作用

　　民法作為基本法，其基本原則對(duì)于民法基本制度的完善、對(duì)單行法、特別法的制定和實(shí)施具有指導(dǎo)和統(tǒng)帥作用，是民事法律達(dá)到和諧、統(tǒng)一。

　�。�3）法治精神

　　民法的基本原則體現(xiàn)了社會(huì)主義的法治精神。民法的基本原則使得民法與其他法律部門保持原則的一致和統(tǒng)一、和諧。

　　（二）我國(guó)民法的基本原則

　　1. 保護(hù)公民、法人的合法權(quán)益

　　民法通則第五條規(guī)定："公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯。"

　　2.當(dāng)事人地位平等

　　民法通則第三條規(guī)定："當(dāng)事人在民事活動(dòng)中的地位平等。"

　　3.自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用

　　民法通則第四條規(guī)定："民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。"

　　4.禁止濫用權(quán)利

　　民法通則第六條規(guī)定  民事活動(dòng)必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。

　　民法通則第七條規(guī)定  民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。

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