2012跟單員《基礎(chǔ)理論》考點總結(jié)（28）
來源：中華考試網(wǎng)發(fā)布時間：2012-08-21
-為解決外貿(mào)進口貨物的堵港、壓船問題，國務(wù)院口岸工作領(lǐng)導(dǎo)小組、交通部、外經(jīng)貿(mào)部以通知的形式肯定了，憑正本提單交貨前提下，允許以副本提單加保函的形式提貨。憑正本提單提貨作為一項國際慣例，已在我國航運中得到普遍遵守，政府允許以副本提單加保函提貨，對減少 港口 貨物積壓，特別是解決口岸管理中的矛盾問題具有實際意義。關(guān)于保函的問題，筆者在此做一簡要的論述。
保函的性質(zhì)和效力范圍
在民法意義上，保函是一種保證合同。副本提單下的提貨保函是出具人與承運人或其代理人之間保證賠償?shù)膮f(xié)議。它規(guī)定了承運人與出具人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在保函提貨下，對提貨人是一種責(zé)任，保證賠償因未憑正本提單提貨而給承運人造成的損失；對承運人則為一種風(fēng)險轉(zhuǎn)移，當(dāng)承運人未憑正本提單放貨而造成他人損失時，承運人可以借助保函將風(fēng)險和責(zé)任轉(zhuǎn)移至出具人身上。
保函的效力范圍只限于保函的當(dāng)事人，不能對抗善意的第三人，即正本提單持有人向承運人提貨時，承運人應(yīng)交貨或負賠償責(zé)任，不得以保函為由予以對抗。保函不能對抗第三人，由保函的合同性質(zhì)、提單的法律性質(zhì)及當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)決定的。
1、保函是一種擔(dān)保合同。擔(dān)保合同具有從屬性，其存在必須以主合同的訂立為前提。提貨保函的作用是保證提單所證明的運輸合同的履行。提單的權(quán)利人為正本提單的持有人，承運人有履行義務(wù)的責(zé)任。從提單擔(dān)保的實際作用來看，擔(dān)保合同并不是在運輸合同訂立時訂立，而是在完成運輸航程時，對承運人將貨物交付副本提單持有人而有可能產(chǎn)生損害負賠償責(zé)任的一種承諾。從提單擔(dān)保的形式上看，擔(dān)保合同具有明顯的從屬性特點，提供保函的最終功能是對運輸合同當(dāng)事人的利益的保護，是間接地對運輸合同的擔(dān)保，這是提貨保函與一般包含的不同之處。這種保函保證的不是運輸合同的權(quán)利人而是義務(wù)人，基于這種特殊性，提貨保函僅在承運人與保證人之間有效，不能以保函對抗第三人。
2、提單為物權(quán)憑證，提單的合法持有人可以憑提單提取提單項下的貨物。這是提單合同確定的提單持有人的基本權(quán)利。正本提單持有人可以依提單的物權(quán)原則行使對承運貨物的控制權(quán)、支配權(quán)。雖然，提單可以轉(zhuǎn)讓，但提單的最終證據(jù)原則有效地保護了善意接受提單的第三人的利益。正本提單持有人的權(quán)利應(yīng)通過提單上的權(quán)利、義務(wù)條款行使。由于正本提單在流轉(zhuǎn)過程中產(chǎn)生了提單的有效轉(zhuǎn)讓和提單持有人對提單的有效占有的問題，在運輸中的貨物雖然沒有產(chǎn)生實際占有，但與貨物轉(zhuǎn)移發(fā)生同樣的效力。有時副本提單的所有人即為貨物的所有人，但是在未取得正本提單前，不能要求提貨。
3、保證憑正本提單放貨是承運人必須履行的法定義務(wù)。這種義務(wù)不能因保函合同而得以免除。
