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2013年成人高考專升本民法重點筆記第十七章

來源:育路教育網(wǎng)發(fā)布時間:2012-11-08

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  第十七章合同的概述

  受合同法調整的合同主要為債權合同,債權合同中并不是所有合同直接適用合同法。

  1農(nóng)村土地承包合同糾紛:農(nóng)村土地承包權的取得,不是完全基于平等主體取得,本身具有一定的身份性(例如,村民組織的成員),不能直接適用合同法,適用農(nóng)村土地承包合同條例。農(nóng)民到外地承包土地種菜,此類適用合同法,故外部承包適用合同法,內部不適用。轉自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

  2企業(yè)承包合同:企業(yè)內部成員承包,生產(chǎn)責任制或經(jīng)營方式的改變,不適用合同法,外部承包,適用合法。

  3有關身份合同不受合同法調整:

  a離婚中關于子女與誰生活協(xié)議,撫養(yǎng)費(有關身份的合同),例如撫養(yǎng)費的分擔比例不受合同法調整,贍養(yǎng)費類似;

  b有關子女監(jiān)護責任的協(xié)議(確定法定監(jiān)護人不受合同法調整,但是,如小孩住校,協(xié)議委托學校監(jiān)護,此合同就受合同法調整);

  c婚約(婚姻協(xié)議)不受合同法調整,例如青春損失費是不予支持的,否則婚姻自主原則受到侵害;

  d行政合同不受合同法調整(土地征用合同,代扣代繳稅費(隱含稅務機關與單位之間行政許可合同));

  e抵押、質押合同(物權合同)直接適用擔保法;

  f商品房合同,適用房地產(chǎn)法,公改房,適用國家房屋改革政策;債權上,特別的依特別法,如保險合同,適用保險法;轉讓知識產(chǎn)權合同,適用有關知識產(chǎn)權法規(guī)定;海上租船適用海商法;

  甲從商店買商品,一年半后爆炸傷甲,甲要保護自己的權利,應當依據(jù):民法通則(有時效的規(guī)定),產(chǎn)品質量責任法(時效兩年),合同法(沒規(guī)定),消費者權益保護法(沒規(guī)定)。

  一、合同的分類

  1.單務合同與雙務合同:同時履行、不安抗辯發(fā)生于雙務合同;雙務合同有風險負擔的分配問題;單務合同沒有對待給付以及返還問題;保證合同、借用合同、贈與合同、民間借貸

  2.有償合同與無償合同:保管合同中,保管物滅失,有償保管之保管人負過失賠償責任,無償保管人負重大過失責任;無償合同(如,借用合同)債權人可行使撤銷權;轉自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com

  3.要式合同與不要式合同

  4.有名合同與無名合同:有名合同直接適用有名合同規(guī)范;無名合同因當事人意思不完備出現(xiàn)糾紛時,應參照最相類似的有名合同的條款處理;

  5.涉他合同

  6.格式合同:工商局提供的合同文本不屬于格式合同,屬于合同范本;

  ①不可排除法定條款的效力;

 、诿庳煑l款的提示和說明義務;

 、鄯歉袷綏l款之優(yōu)先效力。

  ④有利于相對人的解釋原則。例如,保險單,運輸合同說明條款屬于格式條款。

  7. 諾成合同與實踐合同

  諾成合同:指經(jīng)過要約、承諾階段,雙方意思表示一致就可成立的合同,又稱不要物合同。

  實踐合同:指除雙方當事人意思表示一致以外,還需要有標的物的交付才能成立的合同,又稱要物合同。

  公認的實踐合同有:動產(chǎn)質押、定金、借用、保管、民間借貸。

  注意:根據(jù)《民法通則若干問題的意見》第128條規(guī)定,“公民之間贈與關系的成立,以贈與物的交付為準。”據(jù)此,贈與合同是實踐合同。但是,按照合同法185條規(guī)定,贈與合同顯然是諾成合同,應以合同法為準。

  合同法實施之前的合同糾紛,現(xiàn)在能否用合同法解釋?

  一般,法律不具有溯及力。例外:

  有關合同效力的糾紛:訂立在合同法實施之前,糾紛在之后,直接適用合同法;

  履行糾紛:履行在合同法實施之后,或延續(xù)到合同法實施之后,發(fā)生糾紛,則適用合同法;

  其他糾紛直接適用當時法律規(guī)定;

  再審案件:仍然依據(jù)當時的法律,不能直接依據(jù)合同法。

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