選擇題答案：

　　一、單項(xiàng)選擇：1－5 BACDC

　　二、多項(xiàng)選擇：21-25 ABC BCD ABCD ABCD AC

　　三、簡(jiǎn)答題：25~27小題，每小題 6分，共12分。

　　26 簡(jiǎn)述防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)某闪�條件

　　防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，是指防衛(wèi)行為明顯超過(guò)必要限度，對(duì)不法侵害人造成重大損害。

　　其成立條件是：

　　(1)起因條件。正當(dāng)防衛(wèi)的起因條件，是指存在著具有社會(huì)危害和侵害緊迫性的不法侵害行為。

　　(2)時(shí)間條件。正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)間條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能在不法侵害正在進(jìn)行之時(shí)實(shí)行，不能實(shí)行事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。

　　(3)對(duì)象條件。正當(dāng)防衛(wèi)的對(duì)象條件，是指正當(dāng)防衛(wèi)只能針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行，不能及于第三者。

　　(4)限度條件：在客觀上實(shí)施明顯超過(guò)必要限度的行為，并對(duì)不法侵害人造成了重大的損害。

　　(5)主觀條件：在主觀上對(duì)過(guò)當(dāng)行為及其結(jié)果具有罪過(guò)。至于罪過(guò)的形式，只能是間接故意或者過(guò)失。

　　27簡(jiǎn)述黑社會(huì)性質(zhì)組織的特征

　　所謂黑社會(huì)性質(zhì)的組織。根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)2002年4月28日的立法解釋?zhuān)�是指�?yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：(1)形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；(2)有組織地通過(guò)違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)；(3)以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓，殘害群眾；(4)通過(guò)實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，或者利用國(guó)家工作人員的包庇或者縱容，稱(chēng)霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。

　　四、辨析題：28小題，8分。要求對(duì)命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

　　28 實(shí)施同樣行為就應(yīng)當(dāng)以同樣的罪名處罰，對(duì)這一說(shuō)法進(jìn)行辨析

　　(1)這種說(shuō)法是錯(cuò)誤的。

　　(2)以同樣的罪名處罰應(yīng)是以觸犯了同種罪名為前提的，我國(guó)的刑法理論中觸犯某一罪名應(yīng)以具備了該罪的犯罪構(gòu)成為前提。

　　(3)根據(jù)我國(guó)的犯罪構(gòu)成理論，構(gòu)成一罪需要具備犯罪主體、犯罪客體、犯罪主觀方面、犯罪客觀方面四個(gè)要件。

　　(4)如同樣實(shí)施了盜竊行為，只有16歲以上的有刑事責(zé)任能力的自然人才能構(gòu)成，16歲以下的自然人或16歲以上不能控制自己的精神病人就不能構(gòu)成盜竊罪，當(dāng)然不能以盜竊罪處罰。

　　(5)故犯罪行為只是犯罪客觀方面的一部分，如只是犯罪行為相同，而犯罪主體、犯罪客體、犯罪主觀方面或是犯罪客觀方面的其他部分不同，則不能以同樣的罪名處罰。

　　五、法條分析題：29小題，10分。要求符合立法愿意和刑法理論。

　　29 刑法第26條第一款規(guī)定，組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪涉筆成趣牟，或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯

　　(1)試說(shuō)明犯罪集團(tuán)的成立要件；

　　犯罪集團(tuán)是指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，其條件是：

　�、俜缸镏黧w必須是三人以上

　�、诜缸锝M織成立的目的在于實(shí)施犯罪

　�、鄯缸锶怂�共同建立的組織具有相當(dāng)?shù)姆�(wěn)定性

　�、芊缸锓肿又�間相互糾合體現(xiàn)出較嚴(yán)密的組織性。

　　(2)主犯和首要分子的區(qū)別

　　主犯是指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

　　首要分子是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。

　　兩種的區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：

　�、� 主犯的范圍比首要分子廣

　　主犯分為三種：一是在犯罪集團(tuán)中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子；二是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。三是其他在犯罪集團(tuán)或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

　　而首要分子只有兩種即一是在犯罪集團(tuán)中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子；二是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。

　�、� 主犯與首要分子在客觀行為表現(xiàn)形式不同

　　主犯要求犯罪分子在共同犯罪中起主要作用，其作用方式可表現(xiàn)為組織、策劃、指揮、實(shí)行等；首要份子要求犯罪分子必須是犯罪集團(tuán)中起組織策劃指揮作用，或是在聚眾犯罪中起組織策劃指揮作用�？梢�(jiàn)首要份子認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較主犯的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)高。

　�、� 首要分子不一定是主犯，主犯不一定是首要分子

　　犯罪集團(tuán)中的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪是如其首要份子只有一人，且根據(jù)我國(guó)刑法分則的規(guī)定只處罰首要分子的情況下，則此時(shí)因此犯罪不具備共同犯罪的主體要件，首要分子不是主犯。

　　三種主犯中只有前兩種是首要分子，第三種其他在犯罪集團(tuán)或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子不是首要分子。

　　六、案例分析題：30小題，15分。

　　30、人民法院查明成年人高某以下犯罪事實(shí)：

　　事實(shí)一：2001年7月2日高某在拐賣(mài)婦女過(guò)程中，將顧某強(qiáng)行奸淫，后又強(qiáng)迫其賣(mài)淫，7月9日將顧某出賣(mài)。在7月20日，高某還以出賣(mài)為目的合資兩名嬰兒，為防止嬰兒哭鬧，高某給嬰兒喂了安眠藥，因劑量不當(dāng)導(dǎo)致其中一名嬰兒死亡，另一名嬰兒一直沒(méi)有賣(mài)出去。

　　事實(shí)二：高某聽(tīng)說(shuō)有人向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)了自己的上述事實(shí)，便帶著10萬(wàn)元人民幣，于2006年9月2日晚找到該縣公安局分管刑事偵查工作的副局長(zhǎng)任某(任某為高某父親的戰(zhàn)友，與高家關(guān)系甚密)，請(qǐng)任某幫忙。任某在收到錢(qián)款后答應(yīng)“想辦法”，后來(lái)任某找了個(gè)“理由”讓辦案人員對(duì)該舉報(bào)材料進(jìn)行了“技術(shù)”處理而沒(méi)有立案。不久，任某調(diào)離了公安機(jī)關(guān)，高某因“事實(shí)”中的行為被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施后，主動(dòng)交代了向任某送錢(qián)的事實(shí)。

　　(1)“事實(shí)一”中高某的行為應(yīng)如何定罪處罰？為什么？

　�、賹�(duì)高某應(yīng)以拐賣(mài)婦女兒童罪定罪處罰。

　�、诔赡耆烁吣�(犯罪主體符合)以出賣(mài)為目的(直接故意，犯罪主觀方面符合)2001年7月2日實(shí)施了拐賣(mài)婦女的行為(犯罪客觀方面符合)，侵犯婦女的人身自由權(quán)(犯罪客體符合)，故高某構(gòu)成拐賣(mài)婦女兒童罪。同時(shí)其將顧某強(qiáng)奸的行為和強(qiáng)迫其賣(mài)淫的行為又同時(shí)構(gòu)成了拐賣(mài)婦女兒童罪的結(jié)果加重犯。

　�、鄢赡耆烁吣�(犯罪主體符合)以出賣(mài)為目的(直接故意，犯罪主觀方面符合)2001年7月20日實(shí)施了偷盜兩個(gè)嬰兒的行為(犯罪客觀方面符合)，侵犯兒童的人身自由權(quán)(犯罪客體符合)，故高某構(gòu)成拐賣(mài)婦女兒童罪。同時(shí)其給嬰兒喂安眠藥致一名嬰兒死亡的行為，構(gòu)成拐賣(mài)兒童罪的結(jié)果加重犯

　�、芤騼蓚�(gè)犯罪行為屬同種數(shù)罪，從題意中可推導(dǎo)出其犯罪行為是基于一個(gè)概括的犯罪故意，符合連續(xù)犯的構(gòu)成特征，應(yīng)以一罪從重處罰，即以拐賣(mài)婦女兒童罪從重處罰。

　　(2)“事實(shí)二”中高某的行為應(yīng)如何定罪處罰？為什么？

　�、賹�(duì)高某應(yīng)以行賄罪定罪處罰。

　�、诔赡耆烁吣�(犯罪主體符合)以謀取不正當(dāng)利益為目的(直接故意，犯罪主觀方面符合)2006年9月2日實(shí)施給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為(犯罪客觀方面符合)，侵犯國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性(犯罪客體符合)，故高某構(gòu)成行賄罪。

　�、垡蚋吣吃诒蛔吩V前主動(dòng)交代行賄行為，可以減輕處罰或者免除處罰。

　　(3)“事實(shí)二”中任某的行為應(yīng)如何定罪處罰？為什么？

　�、賹�(duì)任某應(yīng)以受賄罪和徇私枉法罪數(shù)罪擇一重罪外斷

　�、谌文忱�用其縣公安局分管刑事偵查工作的副局長(zhǎng)職務(wù)的便利，接收高某財(cái)物，并為使高某逃避法律追究而對(duì)報(bào)案材料進(jìn)行“技術(shù)處理”而沒(méi)有立案。

　　其收受高某財(cái)物，并為高某謀利的行為侵害了國(guó)家工作人員的職務(wù)行為廉潔性，構(gòu)成了受賄罪。

　　其對(duì)報(bào)案材料進(jìn)行“技術(shù)”處理，使高某不被追訴的行為同時(shí)侵害了國(guó)家司法機(jī)關(guān)的正�；顒�(dòng)與國(guó)家的司法公正，構(gòu)成了徇私枉法罪。

　　③根據(jù)我國(guó)《刑法》相關(guān)規(guī)定，司法工作人員因受賄而徇私枉法的應(yīng)擇一重罪處斷。