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2008年國家司法考試真題及答案解析-卷四

作者:   發(fā)布時間:2009-05-29  來源:騰訊教育
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答案及解析:

  一、參考答案:

  1.法和政治之間具有非常密切的關(guān)系。

  法離不開政治,政治也離不開法。這就是為什么在社會主義法治理念中一方面要強調(diào)黨的領(lǐng)導(dǎo),執(zhí)法為民,強調(diào)黨的事業(yè)至上、人民利益至上,強調(diào)服務(wù)大局,另一方面,社會主義法治理念中又必須包含依法治國、公平正義的涵義和價值,必須強調(diào)憲法法律至上。

  這體現(xiàn)了建設(shè)社會主義法治國家必須堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一;從法和政治的角度看,實際上是社會主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。

  2.法的作用泛指法對社會產(chǎn)生的影響。

  法不僅具有規(guī)范作用也具有社會作用,其社會作用是由法的本質(zhì)和目的所決定,社會主義法是以工人階級為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn),具有維護(hù)社會秩序、推動社會進(jìn)步的作用。

  這種作用的實現(xiàn),離不開社會主義法治理念的五個方面,即依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務(wù)大局和黨的領(lǐng)導(dǎo)。進(jìn)一步說,社會主義法治理念對社會主義法的作用的發(fā)揮與實現(xiàn)具有重要意義。

  二、參考答案:

  1.徐某與顧某構(gòu)成貪污罪,而不構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。本案不符合以單位名義集體私分的特征,而是采取隱瞞的方式將公款予以非法占有,符合貪污罪的特征。

  2.徐某與顧某應(yīng)對100萬元的貪污總數(shù)額負(fù)責(zé),而不是只對個人所得部分負(fù)責(zé);此外,用于行賄的1萬元也應(yīng)計入貪污數(shù)額。

  3.徐某與顧某貪污100萬元屬于未遂,因為公司產(chǎn)權(quán)尚未過戶,但貪污1萬元屬于既遂。

  4.給周某送的1萬元屬于個人行賄,因為不是為單位謀取不正當(dāng)利益。

  5.周某構(gòu)成提供虛假證明文件罪,不應(yīng)與非國家工作人員受賄罪實行并罰。

  6.周某構(gòu)成徐某與顧某犯罪的共犯,屬于提供虛假證明文件罪與貪污共犯的想象競合。

  三、參考答案:

  1.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在二審判決中一并改判。

  2.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。

  3.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審,并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。

  4.第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。

  5.人民法院經(jīng)審查認(rèn)為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

  6.(1)調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿合法的基礎(chǔ)上進(jìn)行,經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的,審判人員應(yīng)當(dāng)及時制作調(diào)解書,調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。(2)調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的,可以不制作調(diào)解書,但應(yīng)記入筆錄,經(jīng)雙方當(dāng)事人 審判人員 書記員簽名或蓋章即發(fā)生法律效力。(3)經(jīng)調(diào)解無法達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的,附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)同刑事訴訟一并判決。

  四、參考答案:

  1.請求仲裁機構(gòu)減少違約金。合同法規(guī)定,約定的違約金過分高于實際損失的,當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。

  2.應(yīng)當(dāng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。因劉某系丙公司的雇員,其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務(wù))中致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè),故由張、李、王實際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

  3.應(yīng)當(dāng)適用過錯推定原則。民法通則規(guī)定地面施工致人損害適用過錯推定。

  4.乙公司的保證責(zé)任性質(zhì)屬于連帶責(zé)任保證。擔(dān)保法規(guī)定對保證責(zé)任性質(zhì)約定不明的,保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證。

  5.甲銀行的抵押權(quán)標(biāo)的為土地使用權(quán),不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。甲銀行實現(xiàn)抵押權(quán)時可以將商品房一并處分,但不能就商品房所得價款優(yōu)先受償。

  6.不能得到支持,因為汪某已經(jīng)取得商品房的所有權(quán),不動產(chǎn)以登記作為物權(quán)變動的依據(jù)。

  7.請求解除合同,因為A公司構(gòu)成嚴(yán)重違約,房屋無法居住,不能實行合同目的。

  8.B公司可向A公司主張違約責(zé)任或者對建設(shè)工程主張優(yōu)先權(quán)。

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