1.某酒店客房內(nèi)備有零食、酒水供房客選用，價格明顯高于市場同類商品。房客關(guān)某缺乏住店經(jīng)驗，又未留意標(biāo)價單，誤認(rèn)為系酒店免費提供而飲用了一瓶洋酒。結(jié)帳時酒店欲按標(biāo)價收費，關(guān)某拒付。下列哪一選項是正確的？

　　A.關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價付款

　　B.關(guān)某應(yīng)按市價付款

　　C.關(guān)某不應(yīng)付款

　　D.關(guān)某應(yīng)按標(biāo)價的一半付款

　　答案：A

　　解析：《民通意見》第71條規(guī)定，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。本題中關(guān)某誤將有償提供的洋酒當(dāng)作免費提供的洋酒，屬于對行為性質(zhì)的誤解，關(guān)某有權(quán)予以撤銷。撤銷的后果是返還，但是因為本題中，關(guān)某已經(jīng)將該洋酒飲用，無法返還原物，所以根據(jù)《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任�！保�關(guān)某只能對該洋酒進(jìn)行折價補(bǔ)償，因此A項正確，BCD項錯誤。

　　2.甲被乙打成重傷，支付醫(yī)藥費5萬元。甲與乙達(dá)成如下協(xié)議：“乙向甲賠償醫(yī)藥費5萬元，甲不得告發(fā)乙”。甲獲得5萬元賠償后，向公安機(jī)關(guān)報案，后乙被判刑。下列哪一選項是正確的？

　　A.甲、乙之間的協(xié)議有效

　　B.因甲乘人之危，乙有權(quán)撤銷該協(xié)議

　　C.甲、乙之間的協(xié)議無效

　　D.乙無權(quán)要求甲返還該5萬元賠償費

　　答案：D

　　解析：甲被乙打成重傷，該案件并不屬于告訴才處理的刑事案件，甲乙雙方就乙的刑事責(zé)任不得“私了”，甲乙關(guān)于“甲不得告發(fā)乙”的約定因違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而歸于無效；乙將甲打成重傷，乙的行為在構(gòu)成犯罪行為的同時，也是一種侵權(quán)行為，乙應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，甲乙關(guān)于雙方之間賠償問題的約定是民事主體對自己權(quán)利的處分，并未違反法 律的強(qiáng)制性規(guī)定，也不存在乘人之危的問題，應(yīng)認(rèn)定為有效。因此，甲乙之間的協(xié)議部分有效（“乙向甲賠償醫(yī)療費5萬元”），部分無效（“甲不得告發(fā)乙”）。故D項正確，ABC項錯誤。

　　3.甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理乙長期在丙餐廳簽單招待客戶，餐費由公司按月結(jié)清。后乙因故辭職，月底餐廳前去結(jié)帳時，甲公司認(rèn)為，乙當(dāng)月的幾次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所簽單的餐費。下列哪一選項是正確的？

　　A.甲公司應(yīng)當(dāng)付款    

　　B.甲公司應(yīng)當(dāng)付款，乙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C.甲公司有權(quán)拒絕付款

　　D.甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。本題中，雖然乙因故辭職，但是因為乙長期在丙餐廳簽約招待客戶，使丙餐廳有理由相信乙是有代理權(quán)的，形成表見代理，所以甲公司應(yīng)該付款。

　　4.甲公司在與乙公司協(xié)商購買某種零件時提出，由于該零件的工藝要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的樣品后，才能考慮批量購買。乙公司完成樣品后，甲公司因經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)生重大調(diào)整，遂通知乙公司：本公司已不需此種零件，終止談判。下列哪一選項是正確的？

　　A.甲公司構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　B.甲公司的行為構(gòu)成締約過失，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　C.甲公司的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)賠償乙公司的損失

　　D.甲公司不應(yīng)賠償乙公司的任何損失

　　答案：D

　　解析：本題中，因為甲乙兩公司沒有簽訂任何有效的合同，所以甲公司的行為不構(gòu)成違約；另外，甲公司的行為也不構(gòu)成締約過失，因此A項錯誤。《合同法》第42條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。本題中，甲公司并不存在違背誠實信用原則的行為，不應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，因此B項錯誤。[法律教育網(wǎng)編輯整理]甲乙雙方處于締約過程中，雙方均不能保證一定會簽署合同，甲公司終止談判并非違法行為，乙公司也應(yīng)當(dāng)預(yù)見存在對方終止談判的風(fēng)險，甲的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因此C項錯誤，D項正確。

　　5.王某因多年未育前往某醫(yī)院就醫(yī)，經(jīng)醫(yī)院介紹A和B兩種人工輔助生育技術(shù)后，王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費用，但醫(yī)院實際按照B技術(shù)進(jìn)行治療。后治療失敗，王某要求醫(yī)院返還全部醫(yī)療費用。下列哪一選項是正確的？

　　A.醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的全部醫(yī)療費

　　B.醫(yī)院應(yīng)當(dāng)返還所收取的醫(yī)療費，但可以扣除B技術(shù)的收費額

　　C.王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費或賠償損失

　　D.王某無權(quán)請求醫(yī)院返還醫(yī)療費，但是有權(quán)請求醫(yī)院賠償損失

　　答案：A

　　解析：王某選定了A技術(shù)并交納了相應(yīng)的費用，但醫(yī)院卻按照B技術(shù)進(jìn)行治療，醫(yī)院的行為屬于違約行為。由于醫(yī)院的違約行為，致使王某花費的醫(yī)療費沒有任何實際價值，換言之，該醫(yī)療費屬于王某的損失，醫(yī)院應(yīng)予以賠償，也即應(yīng)返還所收取的全部醫(yī)療費。因此A項正確，BCD項錯誤。

　　6.乙買甲一套房屋，已經(jīng)支付1/3價款，雙方約定余款待過戶手續(xù)辦理完畢后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起訴要求甲繼續(xù)履行合同，轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)。下列哪一選項是正確的？

　　A.合同尚未生效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款并承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　B.合同無效，甲應(yīng)返還所受領(lǐng)的價款

　　C.合同有效，甲應(yīng)繼續(xù)履行合同

　　D.合同有效，法院應(yīng)當(dāng)判決解除合同、甲賠償乙的損失

　　答案：C

　　解析：《物權(quán)法》第15條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力�！笨梢姺课葙I賣合同的成立、有效、生效與是否辦理登記無關(guān)，因此AB兩項錯誤�！逗贤�法》第110條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行�！币虼薈項正確。《合同法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”本題中，甲主張解除合同缺乏法律依據(jù)，因此D項錯誤。

　　7.張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元；另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財務(wù)人員工作失誤，遂要求張某返還。經(jīng)查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元已獲利2000元。下列哪一選項是正確的？

　　A.張某應(yīng)返還給單位2萬元

　　B.張某應(yīng)返還給單位2.2萬元

　　C.張某應(yīng)返還給單位2.25萬元

　　D.張某應(yīng)返還給單位2萬元及其孳息考點：

　　答案：D

　　解析：《民法通則》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。”本題中，由于單位工作人員的失誤，張某的工資卡上多出兩萬元，對張某而言這屬于不當(dāng)?shù)美�。《民通意見》�?31條規(guī)定：“返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美�所取得的其他利益，扣除勞�?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳�！币虼薉項正確。

　　8.甲公司通過電視發(fā)布廣告，稱其有100輛某型號汽車，每輛價格15萬元，廣告有效期10天。乙公司于該則廣告發(fā)布后第5天自帶匯票去甲公司買車，但此時車已全部售完，無貨可供。下列哪一選項是正確的？

　　A.甲構(gòu)成違約      

　　B.甲應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任

　　C.甲應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　D.甲不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《合同法》第14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。第15條規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。本題中，甲公司發(fā)布的廣告內(nèi)容具體明確，符合要約的規(guī)定，視為要約；而乙的行為也構(gòu)成承諾，因此購車合同成立有效。甲公司無貨供應(yīng)，構(gòu)成違約。

　　9.趙某將一匹易受驚嚇的馬贈給李某，但未告知此馬的習(xí)性。李某在用該馬拉貨的過程中，雷雨大作，馬受驚狂奔，將行人王某撞傷。下列哪一選項是正確的？

　　A.應(yīng)由趙某承擔(dān)全部責(zé)任

　　B.應(yīng)由李某承擔(dān)責(zé)任

　　C.應(yīng)由趙某與李某承擔(dān)連帶責(zé)任

　　D.應(yīng)由李某承擔(dān)主要責(zé)任，趙某也應(yīng)承擔(dān)一定的責(zé)任

　　答案：B

　　解析：《民法通則》第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！笨梢妱游镲曫B(yǎng)人承擔(dān)的是無過錯責(zé)任，王某受傷應(yīng)由李某來承擔(dān)責(zé)任。趙某既非動物的飼養(yǎng)人，也非動物的管理人，無須承擔(dān)責(zé)任。因此B項正確，ACD項錯誤。

　　10.下列哪一種情況下，善意第三人不能依據(jù)善意取得制度取得相應(yīng)物權(quán)？

　　A.保留所有權(quán)的動產(chǎn)買賣中，尚未付清全部價款的買方將其占有的標(biāo)的物賣給不知情的第三人

　　B.電腦的承租人將其租賃的電腦向不知情的債權(quán)人設(shè)定質(zhì)權(quán)

　　C.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人擅自將質(zhì)物轉(zhuǎn)質(zhì)于不知情的第三人

　　D.受托代為轉(zhuǎn)交某一物品的人將該物品贈與不知情的第三人

　　答案：D

　　解析：《物權(quán)法》第106條規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。A項符合該款規(guī)定，構(gòu)成善意取得；D項不屬于“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”，不構(gòu)成善意取得，因此本題應(yīng)選D.《物權(quán)法》第106條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定�！笨梢娝�物權(quán)也可以善意取得，BC兩項均為質(zhì)權(quán)的善意取得。

　　11.甲將其父去世時留下的畢業(yè)紀(jì)念冊贈與其父之母校，贈與合同中約定該紀(jì)念冊只能用于收藏和陳列，不得轉(zhuǎn)讓。但該大學(xué)在接受乙的捐款時，將該紀(jì)念冊饋贈給乙。下列哪一選項是正確的？

　　A.該大學(xué)對乙的贈與無效，乙不能取得紀(jì)念冊的所有權(quán)

　　B.該大學(xué)對乙的贈與無效，但乙已取得紀(jì)念冊的所有權(quán)

　　C.只有經(jīng)甲同意后，乙才能取得紀(jì)念冊的所有權(quán)

　　D.該大學(xué)對乙的贈與有效，乙已取得紀(jì)念冊的所有權(quán)

　　答案：D

　　解析：《物權(quán)法》第39條規(guī)定：“所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。”《物權(quán)法》第5條規(guī)定：“物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定�！北绢}中，甲在贈與合同中約定學(xué)校不得處分（轉(zhuǎn)讓）該紀(jì)念冊違反了物權(quán)法定原則，僅具有債的效力，不具有物權(quán)效力。因此D項正確，ABC三項錯誤。

　　12.甲公司與乙公司約定：為滿足甲公司開發(fā)住宅小區(qū)觀景的需要，甲公司向乙公司支付100萬元，乙公司在20年內(nèi)不在自己廠區(qū)建造6米以上的建筑。甲公司將全部房屋售出后不久，乙公司在自己的廠區(qū)建造了一棟8米高的廠房。下列哪一選項是正確的？

　　A.小區(qū)業(yè)主有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑

　　B.甲公司有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑

　　C.甲公司和小區(qū)業(yè)主均有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑

　　D.甲公司和小區(qū)業(yè)主均無權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑

　　答案：A

　　解析：根據(jù)《物權(quán)法》第164條，地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。本題中，因為甲公司已經(jīng)將房屋售出，房屋占用土地范圍內(nèi)的建設(shè)用地的使用權(quán)也因此轉(zhuǎn)移給了小區(qū)的業(yè)主，而地役權(quán)作為從物權(quán)，隨之轉(zhuǎn)讓，所以小區(qū)業(yè)主有權(quán)請求乙公司拆除超過6米的建筑物，答案A是正確的。

　　13.甲公司向乙銀行貸款1000萬元，約定2005年12月2日一次性還本付息。丙公司以自己的一棟房屋作抵押。甲到期沒有清償債務(wù)，乙銀行每個月都向其催收，均無效果，最后一次催收的時間是2007年3月6日。乙銀行在下列哪一時間前行使抵押權(quán)，才能得到法院的保護(hù)？

　　A.2007年12月2日

　　B.2009年12月2日

　　C.2009年3月6日

　　D.2011年3月6日

　　答案：C

　　解析：《物權(quán)法》第202條抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。本題中，主債務(wù)訴訟時效期間到2009年3月6日截止，所以抵押權(quán)的行使期間到2009年3月6日止，答案C是正確的。

　　14.甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當(dāng)街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？

　　A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權(quán)

　　B.乙以該雄獅為背景拍照紀(jì)念不構(gòu)成侵權(quán)

　　C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品

　　D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標(biāo)

　　答案：B

　　解析：甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創(chuàng)作藝術(shù)作品的行為，甲依法取得該作品的著作權(quán)。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權(quán)，相反這正是權(quán)利人在行使自己的著作權(quán)（展覽權(quán)），因此A項錯誤�！吨�作權(quán)法》第22條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：……（十）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確�！吨�作權(quán)法》第47條規(guī)定：“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品屬于復(fù)制、發(fā)行甲的作品的行為，構(gòu)成了對甲的著作權(quán)的侵害，因此C項錯誤�！渡虡�(biāo)法》第31條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)�！北緱l所稱“在先權(quán)利”就包括著作權(quán)、姓名權(quán)、商號權(quán)等權(quán)利。因此D項錯誤。

　　15.甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫(yī)院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。下列哪一選項是正確的？

　　A.乙的制造行為不構(gòu)成侵權(quán)

　　B.丙的銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)

　　C.丁的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)

　　D.丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔(dān)賠償責(zé)任

　　答案：D

　　解析：《專利法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品�！笨梢夾BC三項均不正確�！秾＠�法》第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以丙和丁如果能夠證明其產(chǎn)品的合法來源，不用承擔(dān)責(zé)任，但是乙是構(gòu)成侵權(quán)的，因為《專利法》第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：（一）專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；（三）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；（四）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構(gòu)成專利侵權(quán)的，侵犯了甲的專利權(quán)。本題正確答案是D。

　　16.甲乙是夫妻，甲在婚前發(fā)表小說《昨天》，婚后獲得稿費。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說《今天》，離婚后第二天獲得稿費。甲在婚姻存續(xù)期間創(chuàng)作小說《明天》，離婚后發(fā)表并獲得稿費。下列哪一選項是正確的？

　　A.《昨天》的稿費屬于甲婚前個人財產(chǎn)

　　B.《今天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)

　　C.《明天》的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)

　　D.《昨天》、《今天》和《明天》的稿費都屬于夫妻共同財產(chǎn)

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所獲得的知識產(chǎn)權(quán)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，《婚姻法司法解釋（二）》進(jìn)一步明確：“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的'知識產(chǎn)權(quán)的收益'，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益�！笨梢�，判斷知識 產(chǎn)權(quán)的收益是否為夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)以該項收益的取得或明確是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)。就《昨天》而言，雖然著作權(quán)是婚前取得，但其財產(chǎn)性收益（稿費）是婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得，該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此A項錯誤。就《今天》而言，是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)表，意味著已經(jīng)明確可以取得財產(chǎn)性收益（稿費），該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此B項正確。就《明天》而言，雖然著作權(quán)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得，但該小說在離婚后才發(fā)表，也即離婚后才確定并實現(xiàn)了其財產(chǎn)性收益，則該稿費應(yīng)認(rèn)定為甲的個人財產(chǎn)，因此C項錯誤。

　　17.周某與妻子龐某發(fā)生爭執(zhí)，周某一記耳光導(dǎo)致龐某右耳失聰。龐某起訴周某賠償醫(yī)藥費1000元、精神損害賠償費2000元，但未提出離婚請求。下列哪一選項是正確的？

　　A.周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費和精神損害

　　B.周某應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費而不應(yīng)賠償精神損害

　　C.周某應(yīng)當(dāng)賠償精神損害而不應(yīng)賠償醫(yī)療費

　　D.法院應(yīng)當(dāng)不予受理

　　答案：D

　　解析：《婚姻法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的�！薄痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄒ唬�》第29條進(jìn)一步規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理�！北绢}中，由于龐某不起訴離婚而單獨提起損害賠償請求，因此人民法院 應(yīng)不予受理，答案應(yīng)選D。

　　18.甲公司鋪設(shè)管道，在路中挖一深坑，設(shè)置了路障和警示標(biāo)志。乙駕車撞倒全部標(biāo)志，致丙騎摩托車路經(jīng)該地時避讓不及而駛向人行道，造成丁輕傷。對丁的損失，下列哪一選項是正確的？

　　A.應(yīng)由乙承擔(dān)賠償責(zé)任        

　　B.應(yīng)由甲和乙共同承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.應(yīng)由乙和丙共同承擔(dān)賠償責(zé)任

　　D.應(yīng)由甲、乙和丙共同承擔(dān)賠償責(zé)任

　　答案：A

　　解析：《民法通則》第125條規(guī)定，在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。這一條適用的侵權(quán)責(zé)任歸責(zé)原則是過錯推定責(zé)任原則，甲只要能夠證明自己已經(jīng)設(shè)置了明顯標(biāo)、采取了安全措施，那么甲就可以免責(zé)。本題中，因為甲已經(jīng)設(shè)置了路障和警示標(biāo)志，所以甲是免責(zé)的；而乙因為過錯撞倒全部標(biāo)志，所以乙應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任，丙沒有過錯，不用承擔(dān)責(zé)任，所以答案A是正確的。

　　19.飛躍公司開發(fā)某殺毒軟件，在安裝程序中作了“本軟件可能存在風(fēng)險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險”的聲明。黃某購買正版軟件，安裝時同意了該聲明。該軟件誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件。下列哪一選項是正確的？

　　A.因黃某同意飛躍公司的免責(zé)聲明，可免除飛躍公司的賠償責(zé)任

　　B.黃某有權(quán)要求飛躍公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.黃某有權(quán)依據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》獲得雙倍賠償

　　D.黃某可同時提起侵權(quán)之訴和違約之訴

　　答案：B

　　解析：《合同法》第40條規(guī)定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。由此，飛躍公司在安裝程序中作出的“本軟件可能存在風(fēng)險，繼續(xù)安裝視為同意自己承擔(dān)一切風(fēng)險”的聲明屬于格式條款，無效，黃某不受其約束，因此A是錯誤的，B是正確的�！逗贤�法》第113條第2款規(guī)定，經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由此我們知道，消費者獲得雙倍賠償?shù)那疤崾墙?jīng)營者存在欺詐行為，而本題中飛躍公司并無欺詐行為，黃某無權(quán)獲得雙倍賠償，所以C是錯誤的。該軟件質(zhì)量存在瑕疵，黃某有權(quán)提起違約之訴；該軟件運(yùn)行中誤將操作系統(tǒng)視為病毒而刪除，導(dǎo)致黃某電腦癱瘓并丟失其所有的文件，構(gòu)成對黃某財產(chǎn)權(quán)的侵害，黃某有權(quán)提起侵權(quán)之訴。但是根據(jù)《合同法》第122條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律請求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，也就是說，黃某可以在違約之訴和侵權(quán)之訴中選擇一個，而不能同時提起，所以D是錯誤的。本題正確答案是B。

　　20.甲搬家公司指派員工郭某為徐某搬家，郭某擔(dān)心人手不夠，請同鄉(xiāng)蒙某幫忙。搬家途中，因郭某忘記拴上車廂擋板，蒙某從車上墜地受傷。下列哪一選項是正確的？

　　A.應(yīng)由郭某承擔(dān)賠償責(zé)任        

　　B.應(yīng)由甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.應(yīng)由甲公司與郭某承擔(dān)連帶責(zé)任

　　D.應(yīng)由甲公司與徐某承擔(dān)連帶責(zé)任

　　答案：C

　　解析：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。本題中，郭某作為甲公司的雇員，在從事搬家活動中致人損害的，應(yīng)該由甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任；但是因為郭某本身也有重大過失，所以應(yīng)該和甲公司一起承擔(dān)連帶責(zé)任，答案C是正確的。

　　21.文某在倒車時操作失誤，撞上馮某新買的轎車，致其嚴(yán)重受損。馮某因處理該事故而耽誤了與女友的約會，并因此爭吵分手。文某同意賠償全部的修車費用，但馮某認(rèn)為自己的愛車受損并失去了女友，內(nèi)心十分痛苦，要求文某賠一部新車并賠償精神損害。下列哪一選項是正確的？

　　A.文某應(yīng)當(dāng)賠償馮某一部新車

　　B.文某應(yīng)向馮某支付精神損害撫慰金

　　C.文某應(yīng)向馮某賠禮道歉    

　　D.法院不應(yīng)當(dāng)支持馮某的精神損害賠償請求

　　答案：D

　　解析：《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第4條，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。本題中，馮某的車不是具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，而且也并非永久性滅失或者毀損，他因此要求文某賠償精神損失是不可以的，所以法院不予支持；但是馮某的車被文某撞壞，可以要求文某承擔(dān)全部的修車費用，賠償一輛新車沒有必要，所以本題A是錯誤的，應(yīng)該是選擇D。

　　22.某媒體未征得艾滋病孤兒小蘭的同意，發(fā)表了一篇關(guān)于小蘭的報道，將其真實姓名、照片和患病經(jīng)歷公之于眾。報道發(fā)表后，隱去真實身份開始正常生活的小蘭再次受到歧視和排斥。下列哪一選項是正確的？

　　A.該媒體的行為不構(gòu)成侵權(quán)  

　　B.該媒體侵犯了小蘭的健康權(quán)

　　C.該媒體侵犯了小蘭的姓名權(quán)

　　D.該媒體侵犯了小蘭的隱私權(quán)

　　答案：D

　　解析：健康權(quán)是指自然人依法享有的保持其自身及其器官以至身體整體的功能安全為內(nèi)容的人格權(quán)，本題中媒體對小蘭的報道并未侵害到小蘭的健康，因此B項錯誤。姓名權(quán)是自然人依法享有的決定、使用、改變自己姓名并排除他人侵害的權(quán)利�！睹穹ㄍ▌t》第99條第1款規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒�！北绢}中媒體的行為不構(gòu)成“干涉、盜用、假冒”，未侵犯小蘭的姓名權(quán)，因此C項錯誤。隱私權(quán)是指自然人不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權(quán)利。媒體的報道公開了小蘭的隱私，對其造成了較大的損害，構(gòu)成了對其隱私權(quán)的侵犯。因此A項錯誤，D項正確。

　　23.甲與乙簽訂協(xié)議，約定甲將其房屋贈與乙，乙承擔(dān)甲生養(yǎng)死葬的義務(wù)。后乙拒絕扶養(yǎng)甲，并將房屋擅自用作經(jīng)營活動，甲遂訴至法院要求乙返還房屋。下列哪一選項是正確的？

　　A.該協(xié)議是附條件的贈與合同

　　B.該協(xié)議在甲死亡后發(fā)生法律效力

　　C.法院應(yīng)判決乙向甲返還房屋

　　D.法院應(yīng)判決乙取得房屋所有權(quán)

　　答案：C

　　解析：《合同法》第45條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效�！钡�是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議自依法簽訂時生效，所以不是附條件的贈與合同，A是錯誤的。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有生前行為和死后行為雙重屬性，一經(jīng)有效成立，就對協(xié)議雙方產(chǎn)生約束力，遺贈方和扶養(yǎng)方都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，所以B是錯誤的�！独^承法》第21條遺囑繼承或者遺贈附有義務(wù)的，繼承人或者受遺贈人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)。沒有正當(dāng)理由不履行義務(wù)的，經(jīng)有關(guān)單位或者個人請求，人民法院可以取消他接受遺產(chǎn)的權(quán)利。《繼承法》解釋第56條規(guī)定，扶養(yǎng)人或集體組織與公民訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，扶養(yǎng)人或集體組織無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，不能享有受遺贈的權(quán)利，其支付的供養(yǎng)費用一般不予補(bǔ)償；遺贈人無正當(dāng)理由不履行，致協(xié)議解除的，則應(yīng)償還扶養(yǎng)人或集體組織已支付的供養(yǎng)費用。由此，本題中，乙無正當(dāng)理由拒絕履行扶養(yǎng)義務(wù)，經(jīng)過甲訴請，法院應(yīng)該判決乙返還甲的房屋，答案C是正確的，D是錯誤的。

　　24.小學(xué)生小杰和小濤在學(xué)校發(fā)生打斗，在場老師陳某未予制止。小杰踢中小濤腹部，致其脾臟破裂。下列哪一選項是正確的？

　　A.陳某未盡職責(zé)義務(wù)，應(yīng)由陳某承擔(dān)賠償責(zé)任

　　B.小杰父母的監(jiān)護(hù)責(zé)任已轉(zhuǎn)移到學(xué)校，應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.學(xué)校和小杰父母均有過錯，應(yīng)由學(xué)校和小杰父母承擔(dān)連帶賠償責(zé)任

　　D.學(xué)校存在過錯，應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任考點：

　　答案：D

　　解析：陳某只是學(xué)校的一名老師，屬于法人的工作人員，如果陳某未盡到自己的職責(zé)造成了學(xué)生的損害，應(yīng)由學(xué)校而不是陳某對該學(xué)生承擔(dān)責(zé)任。因此A項錯誤。《民法通則》第133條第1款規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任�！毙〗艿母改甘切〗艿姆ǘ� 監(jiān)護(hù)人，理應(yīng)對小杰的侵權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。小杰在學(xué)校上學(xué)并不意味著監(jiān)護(hù)職責(zé)的轉(zhuǎn)移。因此B項錯誤�！度松頁p害賠償司法解釋》第7條規(guī)定：“對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任�！笨梢姡瑢W(xué)校的責(zé)任并非連帶責(zé)任，C項錯誤，D項正確。

　　25.某國有企業(yè)擬改制為公司。除5個法人股東作為發(fā)起人外，擬將企業(yè)的190名員工都作為改制后公司的股東，上述法人股東和自然人股東作為公司設(shè)立后的全部股東。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，該企業(yè)的公司制改革應(yīng)當(dāng)選擇下列哪種方式？

　　A.可將企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，由上述法人股東和自然人股東出資并擁有股份

　　B.可將企業(yè)改制為股份有限公司，由上述法人股東和自然人股東以發(fā)起方式設(shè)立

　　C.企業(yè)員工不能持有公司股份，該企業(yè)如果進(jìn)行公司制改革，應(yīng)當(dāng)通過向社會公開募集股份的方式進(jìn)行

　　D.經(jīng)批準(zhǔn)可以突破有限責(zé)任公司對股東人數(shù)的限制，公司形式仍然可為有限責(zé)任公司

　　答案：B

　　解析：《公司法》第24條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立�！庇纱�，有限責(zé)任公司的股東最多不超過50人，最少須有一人，所以選項A、D不能選。第78條規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。”第79條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所�！庇纱�，選項B的表述是正確的。第143條規(guī)定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外…（三）將股份獎勵給本公司職工；…所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。由此可以推斷出，企業(yè)職工在一定條件下可以持有本公司的股份，所以C是錯誤的，不能選。

　　26.徽南公司由甲乙丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。下列哪一選項是正確的？

　　A.乙認(rèn)為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用

　　B.甲認(rèn)為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費用

　　C.丙認(rèn)為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利

　　D.丙認(rèn)為甲和乙使用該項專利應(yīng)取得自己的書面同意

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，股東以自己所有的財產(chǎn)出資后，其對財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給公司，股東本人只享有股權(quán)，本題中，丙以專利出資，專利權(quán)歸公司所有，丙不可以再繼續(xù)使用，即使繼續(xù)使用，也應(yīng)該支付費用，所以本題B是正確的。

　　27.甲乙丙丁4人組成一個運(yùn)輸有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議規(guī)定甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。某日，丁為合伙企業(yè)運(yùn)送石材，路遇法院拍賣房屋，丁想替合伙企業(yè)競買該房，于是以合伙企業(yè)的名義將石材質(zhì)押給徐某，借得20萬元，競買了房子。徐某的債權(quán)若得不到實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)向誰主張權(quán)利？

　　A.應(yīng)當(dāng)要求丁承擔(dān)清償責(zé)任

　　B.應(yīng)當(dāng)要求甲、乙、丙、丁承擔(dān)連帶清償責(zé)任

　　C.應(yīng)當(dāng)要求甲、乙承擔(dān)連帶清償責(zé)任

　　D.應(yīng)當(dāng)要求甲、乙、丁承擔(dān)連帶清償責(zé)任

　　答案：D

　　解析：《合伙企業(yè)法》第67條有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。也就是說，丙、丁作為有限合伙人，沒有權(quán)利執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，但是該法第76條同時規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。所以本題所述的情況，徐某可以要求甲、乙、丁承擔(dān)連帶的清償責(zé)任，丙因為沒有第76條規(guī)定的情形，所以其作為有限合伙人，以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。

　　28.千葉公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人百草公司申請破產(chǎn)，法院指定甲律師事務(wù)所為管理人。下列哪一選項是錯誤的？

　　A.甲律師事務(wù)所租賃百草公司酒店用作管理人辦公室的行為不違反破產(chǎn)法的規(guī)定

　　B.甲律師事務(wù)所有權(quán)處分千葉公司的財產(chǎn)

　　C.甲律師事務(wù)所有權(quán)因擔(dān)任管理人而獲得報酬

　　D.如甲律師事務(wù)所不能勝任職務(wù)，債權(quán)人會議有權(quán)罷免其管理人資格

　　答案：D

　　解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第22條規(guī)定：“管理人由人民法院指定。債權(quán)人會議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換。指定管理人和確定管理人報酬的辦法，由最高人民法院規(guī)定�！币罁�(jù)該條規(guī)定，管理人由法院指定，同時賦予債權(quán)人會議向人民法院申請更換不能勝職務(wù)管理人的權(quán)利。管理人有取得報酬的權(quán)利。選項C符合法律規(guī)定，表述正確，不是本題正確答案。選項D的表述錯誤，是本題的正確答案。債權(quán)人會議有權(quán)申請法院更換不能勝任職務(wù)的管理人，而不是自己有權(quán)直接作出罷免的決定；《企業(yè)破產(chǎn)法》第25條規(guī)定：“管理人履行下列職責(zé)：（一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；（四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；（七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（八）提議召開債權(quán)人會議；（九）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。本法對管理人的職責(zé)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定�！币罁�(jù)該條第6項的規(guī)定，選項B表述正確，非本題正確答案。管理人在破產(chǎn)程序中應(yīng)保持中立地位，選項A所表述的行為，看似有違其要求，但是就本題所給信息很難判斷其違反了破產(chǎn)法的規(guī)定，且本題是單項選擇題，最佳答案是選項D。

　　29.綠楊公司因嚴(yán)重資不抵債向法院申請破產(chǎn)，法院已經(jīng)受理其申請。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，在法院已經(jīng)受理破產(chǎn)申請、尚未宣告綠楊公司破產(chǎn)之時，下列哪一項財產(chǎn)不構(gòu)成債務(wù)人財產(chǎn)？

　　A.綠楊公司享有的未到期債權(quán)

　　B.管理人撤銷綠楊公司6個月前以明顯不合理價格進(jìn)行交易涉及的財產(chǎn)

　　C.綠楊公司所有但已設(shè)定抵押的財產(chǎn)

　　D.綠楊公司購買的正在運(yùn)輸途中的但尚未付清貨款的貨物考點：

　　答案：D

　　解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第30條規(guī)定，破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)，為債務(wù)人財產(chǎn)。第31條 人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬ㄎ澹┓艞墏鶛?quán)的。第32條 人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模�管理人有�?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。第三十四條 因本法第31條、第32條或者第33條規(guī)定的行為而取得的債務(wù)人的財產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。由此，ABC都屬于綠楊公司的財產(chǎn)；根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第39條 人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標(biāo)的物。由此，D項中，除非管理人支付全部價金，否則綠楊公司對該批貨物不享有所有權(quán)，發(fā)貨人可以取回運(yùn)輸途中的貨物。本題正確答案是D。

　　30.甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對外轉(zhuǎn)讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對，但又不愿意購買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定丁一次性將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給乙。此時甲表示愿以同等價格購買，只是要求分期付款。對此各方發(fā)生了爭議。下列哪一選項是錯誤的？

　　A.甲最初表示不愿意購買即應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓

　　B.甲后來表示愿意購買，則乙只能將股份轉(zhuǎn)讓給甲，因為甲享有優(yōu)先購買權(quán)

　　C.乙與丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效

　　D.如果甲丙都行使優(yōu)先購買權(quán)，就購買比例而言，如雙方協(xié)商不成，則雙方應(yīng)按照2∶1的比例行使優(yōu)先購買權(quán)

　　答案：B

　　解析：《公司法》第72條　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。本題中，甲（代表半數(shù)以上的股權(quán)）起初表示不同意轉(zhuǎn)讓，則應(yīng)該購買乙預(yù)備轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，但是甲本身又不愿意購買，所以視為甲同意轉(zhuǎn)讓，甲和丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，A、C的說法是正確的。后來，甲表示愿意購買，卻主張分期付款，跟丙的一次性付款的條件相比，后者更優(yōu)越，因此不符合“同等條件下優(yōu)先購買”的規(guī)定，所以甲不享有優(yōu)先購買權(quán)，B的說法是錯誤的。如果甲丙都行使優(yōu)先購買權(quán)，則應(yīng)該協(xié)商確定購買的比例，協(xié)商不成的，按照出資比例2：1進(jìn)行購買，D的說法是正確的。

　　31.張某打算自己投資設(shè)立一企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)。下列哪一選項是錯誤的？

　　A.張某可以設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù)

　　B.張某可以設(shè)立一個個人獨資企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)

　　C.如果張某設(shè)立個人獨資企業(yè)，則該企業(yè)不能再入伙普通合伙企業(yè)

　　D.如果張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司，則該公司可以再入伙普通合伙企業(yè)考點：

　　答案：C

　　解析：《公司法》第58條第2款規(guī)定，本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。所以張某可以設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司，也可以設(shè)立個人獨資企業(yè)，AB的說法是正確的。《合伙企業(yè)法》第三條國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。言外之意，其他企業(yè)都可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人，所以C是錯誤的，D是正確的，所以本題正確答案是C。

　　32.朱某持一張載明金額為人民幣50萬元的承兌匯票，向票據(jù)所載明的付款人某銀行提示付款。但該銀行以持票人朱某拖欠銀行貸款60萬元尚未清償為由拒絕付款，并以該匯票票面金額沖抵了部分屆期貸款金額。對付款人（即某銀行）行為的定性，下列哪一選項是正確的？

　　A.違反票據(jù)無因性原則的行為    

　　B.違反票據(jù)獨立性原則的行為

　　C.行使票據(jù)抗辯之對人抗辯的行為

　　D.行使票據(jù)抗辯之對物抗辯的行為考點：

　　答案：C

　　解析：《票據(jù)法》第13條第2款規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，進(jìn)行抗辯。本題中，因為朱某是沒有履行約定義務(wù)的與銀行有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人，所以銀行可以對朱某進(jìn)行抗辯。另外，這里注意區(qū)分對人抗辯和對物抗辯。[法律教育網(wǎng)編輯整理]所謂對人抗辯是指因票據(jù)債務(wù)人與特定的票據(jù)權(quán)利人之間存在一定關(guān)系而發(fā)生的抗辯；所謂對物抗辯是指因票據(jù)本身所存在的事由而發(fā)生的抗辯。本題中，因為朱某跟銀行之間有貸款糾紛，跟票據(jù)本身沒有關(guān)系，所以銀行行使的抗辯權(quán)是對人的抗辯而不是對物的抗辯，答案C是正確的。

　　33.在民事訴訟普通程序中，根據(jù)有關(guān)司法解釋，關(guān)于舉證期限，下列哪一選項是正確的？

　　A.舉證期限只能由法院指定

　　B.舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商確定，不需法院認(rèn)可

　　C.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的，可以在舉證期限屆滿之后申請延長

　　D.法院指定的舉證期限不得少于30日

　　答案：D

　　解析：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條，人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可。由人民法院指定舉證期限的，指定的期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計算，所以D是正確的，A、B是錯誤的。

　　第36條規(guī)定，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以適當(dāng)延長舉證期限。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定，所以C是錯誤的。本題正確答案是D。

　　34.對民事訴訟法規(guī)定的督促程序，下列哪一選項是正確的？

　　A.向債務(wù)人送達(dá)支付令時，債務(wù)人拒絕簽收的，法院可以留置送達(dá)

　　B.向債務(wù)人送達(dá)支付令時法院發(fā)現(xiàn)債務(wù)人下落不明的，可以公告送達(dá)

　　C.支付令送達(dá)債務(wù)人之后，在法律規(guī)定的異議期間，支付令不具有法律效力

　　D.債務(wù)人對支付令提出異議，通常以書面的形式，但書寫異議書有困難的，也可以口頭提出

　　答案：A

　　解析：《民訴意見》第220條規(guī)定，向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。因此，A項正確。根據(jù)《民訴意見》第218條的規(guī)定，債務(wù)人下落不明的，不適用督促程序，更不能公告送達(dá)。因此，B項錯誤。在法律規(guī)定的異議期內(nèi)，支付令具有法律效力。根據(jù)《民訴法》第192條的規(guī)定，如果債務(wù)人在此期間提出書面異議，人民法院裁定終結(jié)督促程序的，支付令自行失效。可見，支付令作出后即具有法律效力。因此，C項錯誤。根據(jù)《民訴意見》第221條的規(guī)定，債務(wù)人的口頭異議無效。因此，異議只能以書面形式提出，而不能口頭提出。因此，D項錯誤。

　　35.關(guān)于民事訴訟中的公開審判制度，下列哪一選項是錯誤的？

　　A.公開審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會公開

　　B.公開審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開進(jìn)行的制度

　　C.涉及國家秘密的案件，屬于法定不公開審理的案件

　　D.離婚案件，屬于當(dāng)事人申請不公開審理，法院決定可以不公開審理的案件

　　答案：B

　　解析：《民事訴訟法》第120條，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理。由此，ACD是正確的；第134條，人民法院對公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。由此，B的說法是錯誤的，公開審判并不要求法院審理案件一律公開進(jìn)行。

　　36.關(guān)于涉外民事訴訟，下列哪一選項是正確的？

　　A.涉外民事訴訟中的司法豁免是無限的

　　B.當(dāng)事人可以就涉外合同糾紛或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛協(xié)議確定管轄法院

　　C.涉外民事訴訟中，雙方當(dāng)事人的上訴期無論是不服判決還是不服裁定一律都是30日

　　D.對居住在國外的外國當(dāng)事人，可以通過我國住該國的使領(lǐng)館代為送達(dá)訴訟文書

　　答案：B

　　解析：我國的司法豁免不是無限的，A的說法錯誤。根據(jù)《民訴法》第244條的規(guī)定，涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄，B的說法是正確的�！睹裨V意見》第311條規(guī)定，當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外，對第一審人民法院判決、裁定的上訴期，居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第147條所規(guī)定的期限；居住在我國領(lǐng)域外的為三十日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。C項的說法太籠統(tǒng)，是錯誤的。根據(jù)《民訴法》第247條的規(guī)定，由使領(lǐng)館代為送達(dá)的對象只能是在我國境內(nèi)沒有住所的具有我國國籍的受送達(dá)人，而不能是外國當(dāng)事人，所以D的說法是錯誤的。本題正確答案是B。

　　37.甲有兩子乙和丙，甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長期外出之機(jī)，將3間房屋賣給丁，后因支付房款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項是正確的？

　　A.必要的共同原告      

　　B.普通的共同原告

　　C.有獨立請求權(quán)的第三人

　　D.無獨立請求權(quán)的第三人

　　答案：C

　　解析：這里要注意區(qū)分原告與第三人。所謂原告是指為了維護(hù)自己的或自己管理的民事權(quán)益，而以自己名義向法院起訴，從而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。共同訴訟人（原告）可以分為必要的共同訴訟人（原告）和普通的共同訴訟人（原告），在共同訴訟中只要原告一方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的或者是同一種類，那么該些人就是共同訴訟人（原告）。第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標(biāo)的有獨立的請求權(quán)，而參加訴訟的人。無獨立請求權(quán)的第三人是指雖然對原告和被告之間爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨立的請求權(quán)，但與案件的處理結(jié)果有法律上的厲害關(guān)系而參加訴訟的人。結(jié)合本案，對乙、丁爭議的標(biāo)的物房屋屬于乙、丙共同共有，乙擅自處分，侵害了丙的所有權(quán)，其參加訴訟當(dāng)然不是為了支持乙、丁的訴訟請求，而是主張自己的權(quán)利，他和甲、丙的訴訟標(biāo)的既不是同一的又不是同種類的，而對乙、丁爭議的訴訟標(biāo)的物有獨立的請求權(quán)，所以丙在訴訟中處于有獨立請求權(quán)的第三人。由此得出ABD選項錯誤，C項正確。

　　38.甲與乙系父子關(guān)系，甲起訴乙請求給付贍養(yǎng)費。法院確定開庭審理后，對甲和乙都進(jìn)行了傳票傳喚。但法院開庭審理時，乙未到庭，也沒有向法院說明理由。在這種情況下，法院如何處理？

　　A.應(yīng)延期審理

　　B.應(yīng)中止訴訟

　　C.可以拘傳乙到庭

　　D.可以缺席判決

　　答案：A

　　解析：《民事訴訟法》第100條規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。所謂“必須到庭的被告”是指《民訴意見》第112條規(guī)定的負(fù)有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務(wù)和不到庭就無法查清案情的被告。本題中，乙是負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的被告，所以屬于必須到庭的被告，對乙，經(jīng)過法院兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由不到庭，可以拘傳；但是本題中，由于題干并沒有說明傳票傳喚的次數(shù)，所以一般理解為只傳喚了一次，此時，屬于“企業(yè)可以延期審理的理由”，法院應(yīng)該延期審理，繼續(xù)對乙進(jìn)行傳票傳喚，如果兩次傳喚之后，乙仍然不到庭，則可以拘傳乙。通過以上分析，本題正確答案是A。

　　39.根據(jù)我國訴訟費用制度的有關(guān)規(guī)定，下列哪一選項是正確的？

　　A.甲狀告同事侵犯其名譽(yù)權(quán)，法院因甲主張的事實證據(jù)不足，作出駁回其訴訟請求的判決。法院應(yīng)退還甲預(yù)交的案件受理費

　　B.乙因一起債務(wù)糾紛案，二審敗訴，想申請再審，某律師告訴他，當(dāng)事人申請再審的案件一律不需要交納受理費

　　C.丙向法院起訴與丁離婚。雙方經(jīng)法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議而結(jié)案，法院應(yīng)當(dāng)減半收取案件受理費

　　D.中止訴訟、中止執(zhí)行的案件，已交納的受理費、申請費應(yīng)退還給當(dāng)事人

　　答案：C

　　解析：《訴訟費用交納辦法》第8條，下列案件不交納案件受理費：（一）依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序?qū)徖淼陌讣�；（二）裁定不予受理、駁回起訴、駁回上訴的案件；（三）對不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議裁定不服，提起上訴的案件；（四）行政賠償案件。第二十七條第二款規(guī)定，第一審人民法院裁定不予受理或者駁回起訴的，應(yīng)當(dāng)退還當(dāng)事人已交納的案件受理費，這里不包括駁回訴訟請求。由此，駁回訴訟請求的情況下，當(dāng)事人起訴時應(yīng)交納訴訟費，駁回后也不應(yīng)該退還，A的說法是錯誤的。第9條，根據(jù)民事訴訟法和行政訴訟法規(guī)定的審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣�，�?dāng)事人不交納案件受理費。但是，下列情形除外：（一）當(dāng)事人有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定，向人民法院申請再審，人民法院經(jīng)審查決定再審的案件；（二）當(dāng)事人對人民法院第一審判決或者裁定未提出上訴，第一審判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后又申請再審，人民法院經(jīng)審查決定再審的案件，所以B是錯誤的。第15條，以調(diào)解方式結(jié)案或者當(dāng)事人申請撤訴的，減半交納案件受理費，所以C是正確的。第26條中止訴訟、中止執(zhí)行的案件，已交納的案件受理費、申請費不予退還。中止訴訟、中止執(zhí)行的原因消除，恢復(fù)訴訟、執(zhí)行的，不再交納案件受理費、申請費。所以D是錯誤的。本題正確答案是C。

　　40.關(guān)于管轄權(quán)異議的表述，下列哪一選項是錯誤的？

　　A.當(dāng)事人對一審案件的地域管轄和級別管轄均可提出異議

　　B.通常情況下，當(dāng)事人只能在提交答辯狀期間提出管轄異議

　　C.管轄權(quán)異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回

　　D.對于生效的管轄權(quán)異議裁定，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，但不影響法院對案件的審理

　　答案：D

　　解析：《民事訴訟法》第38條，人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。所以ABC都是正確的，D管轄權(quán)異議，法律沒有固定當(dāng)事人可以申請復(fù)議，所以D是錯誤的，為應(yīng)選項。

　　41.甲的鄰居乙買來建筑材料，準(zhǔn)備在房后建一雜物間，甲認(rèn)為會擋住自己出入的通道，堅決反對。乙不聽。甲向法院起訴，請求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類訴？

　　A.確認(rèn)之訴

　　B.形成之訴

　　C.給付之訴

　　D.變更之訴

　　答案：C

　　解析：按照當(dāng)事人訴訟請求的目的和內(nèi)容的不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴，給付之訴、變更之訴。確認(rèn)之訴是指原告請求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的客體為法律關(guān)系。給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴訟。原告要求被告履行的給付義務(wù)既包括給付一定數(shù)額的貨幣和財產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為。變更之訴又稱形成之訴，是指法院以判決改變或既存的某種法律關(guān)系的訴。據(jù)此，本題中甲請求法院禁止乙的行為屬于給付之訴，因此C項正確。

　　42.在執(zhí)行程序中，甲和乙自愿達(dá)成和解協(xié)議：將判決中確定的乙向甲償還1萬元人民幣改為給付價值相當(dāng)?shù)幕�肥、農(nóng)藥。和解協(xié)議履行完畢后，甲以化肥質(zhì)量不好向法院提出恢復(fù)執(zhí)行程序。下列哪一選項是正確的？

　　A.和解協(xié)議無效，應(yīng)恢復(fù)執(zhí)行原判決

　　B.和解協(xié)議有效，但甲反悔后應(yīng)恢復(fù)執(zhí)行原判決

　　C.和解協(xié)議已履行完畢，應(yīng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)

　　D.和解協(xié)議已履行完畢，法院應(yīng)作執(zhí)行結(jié)案處理

　　答案：D

　　解析：《民事訴訟法》第211條規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。一方當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第87條規(guī)定，當(dāng)事人之間達(dá)成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。本題中，因為和解協(xié)議已經(jīng)執(zhí)行完畢，所以法院應(yīng)該作執(zhí)行結(jié)案處理，不能恢復(fù)執(zhí)行原判，D的選項是正確的。這里注意，如果和解協(xié)議尚未履行完畢，當(dāng)事人申請恢復(fù)執(zhí)行的，則B就是對的。

　　43.甲在某報發(fā)表紀(jì)實報道，對明星乙和丙的關(guān)系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及報社共同侵害了他們的名譽(yù)權(quán)為由提起訴訟，要求甲及報社賠償精神損失并公開賠禮道歉。一審判決甲向乙和丙賠償1萬元，報社賠償3萬元，并責(zé)令甲及報社在該報上書面道歉。報社提起上訴，請求二審法院改判甲和自己各承擔(dān)2萬元，以甲的名義在該報上書面道歉。二審法院如何確定當(dāng)事人的地位？

　　A.報社是上訴人，甲是被上訴人，乙和丙列為原審原告

　　B.報社是上訴人，甲、乙、丙是被上訴人

　　C.報社是上訴人，乙和丙是被上訴人，甲列為原審被告

　　D.報社和甲是上訴人，乙和丙是被上訴人

　　答案：A

　　解析：《民訴意見》第177條規(guī)定，必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，按下列情況處理：（1）該上訴是對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；（2）該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；（3）該上訴對雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。本題中，甲和報社共同侵權(quán)，為必要共同訴訟的被告。報社上訴，僅對其和甲之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，未涉及對方當(dāng)事人乙和丙，因此，報社是上訴人，甲是被上訴人，乙和丙依原審列明，即列為原審原告。A項正確。【注】司法部給的參考答案是B，將甲、乙、丙列為被上訴人，老師認(rèn)為是沒有道理的，因為報社的上訴請求只牽涉到了和甲之間的義務(wù)承擔(dān)的問題，沒有牽涉到乙和丙。法院判決的兩項義務(wù)：賠償原告4萬和報上書面道歉。而報社并沒有對這兩項義務(wù)的承擔(dān)有異議，而只是對和甲之間關(guān)于義務(wù)的分配有異議。

　　44.甲與乙系夫妻關(guān)系，四年前乙下落不明。甲提起離婚之訴。對于該起訴，法院應(yīng)如何處理？

　　A.法院應(yīng)不予受理，并告知甲應(yīng)當(dāng)依照特別程序申請宣告乙死亡

　　B.法院應(yīng)不予受理，并告知甲應(yīng)先依照特別程序申請宣告乙為失蹤人

　　C.法院應(yīng)當(dāng)受理，但在受理后應(yīng)當(dāng)裁定中止訴訟，并依照特別程序認(rèn)定乙為失蹤人后，再對離婚之訴作出判決

　　D.法院應(yīng)當(dāng)受理，并向乙公告送達(dá)有關(guān)的訴訟文書

　　答案：D

　　解析：《民訴意見》第151條規(guī)定，夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書，所以本題D是正確的。

　　45.甲養(yǎng)的寵物狗將乙咬傷，乙起訴甲請求損害賠償。訴訟過程中，甲認(rèn)為乙被咬傷是因為乙故意逗狗造成的。關(guān)于本案中舉證責(zé)任的分配，下列哪一選項是正確的？

　　A.甲應(yīng)當(dāng)就乙受損害與自己的寵物狗沒有因果關(guān)系進(jìn)行舉證

　　B.甲應(yīng)當(dāng)對乙故意逗狗而遭狗咬傷的事實負(fù)舉證責(zé)任

　　C.乙應(yīng)當(dāng)就自己沒有逗狗的故意負(fù)舉證責(zé)任

　　D.乙應(yīng)當(dāng)就自己受到甲的寵物狗傷害以及自己沒有逗狗的故意負(fù)舉證責(zé)任

　　答案：B

　　解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定：下列侵權(quán)訴訟按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：…（五）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任；…由此，本題中，甲作為動物的飼養(yǎng)人，應(yīng)該就受害人乙有過錯承擔(dān)舉證責(zé)任，答案B是正確的。

　　46.甲的匯票遺失，向法院申請公示催告。公告期滿后無人申報權(quán)利，甲申請法院作出了除權(quán)判決。后乙主張對該票據(jù)享有票據(jù)權(quán)利，只是因為客觀原因而沒能在判決前向法院申報權(quán)利。乙可以采取哪種法律對策？

　　A.申請法院撤銷該除權(quán)判決

　　B.在知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，向作出除權(quán)判決的法院起訴

　　C.依照審判監(jiān)督程序的規(guī)定，申請法院對該案件進(jìn)行再審

　　D.在2年的訴訟時效期間之內(nèi)，向作出除權(quán)判決的法院起訴

　　答案：B

　　解析：《民事訴訟法》第197條（票據(jù)的利害關(guān)系人）沒有人申報的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人的申請，作出判決，宣告票據(jù)無效。判決應(yīng)當(dāng)公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權(quán)向支付人請求支付。第198條，利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。由此，本題B是正確答案。

　　47.甲向乙借款20萬元，后未能按期還本付息，乙訴甲還款。在訴訟中，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，并由丙為該調(diào)解協(xié)議的履行提供擔(dān)保。但在法院送達(dá)調(diào)解書時，丙拒不簽收。關(guān)于丙拒簽行為對調(diào)解書效力的影響，下列哪一選項是正確的？

　　A.不影響調(diào)解書的效力，但其中擔(dān)保的約定不產(chǎn)生效力

　　B.不影響調(diào)解書的效力，丙不履行調(diào)解書時，乙可訴丙要求其承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

　　C.調(diào)解書不發(fā)生效力，法院應(yīng)當(dāng)及時作出判決

　　D.不影響調(diào)解書生效，調(diào)解書確定的擔(dān)保條款的條件成就時，乙可以申請法院依法執(zhí)行

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《最高院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第11條的規(guī)定，調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)�；蛘甙竿馊送�意為當(dāng)事人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。案外人提供擔(dān)保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，并將調(diào)解書送交擔(dān)保人。擔(dān)保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。當(dāng)事人或者案外人提供的擔(dān)保符合擔(dān)保法規(guī)定的條件時生效。由此，我們可以知道D項是正確的。

　　48.A市水天公司與B市龍江公司簽訂一份運(yùn)輸合同，并約定如發(fā)生爭議提交A市的C仲裁委員會仲裁。后因水天公司未按約支付運(yùn)費，龍江公司向C仲裁委員會申請仲裁。在第一次開庭時，水天公司未出庭參加仲裁審理，而是在開庭審理后的第二天向A市中級人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效。C仲裁委員會應(yīng)當(dāng)如何處理本案？

　　A.應(yīng)當(dāng)裁定中止仲裁程序

　　B.應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)仲裁程序

　　C.應(yīng)當(dāng)裁定駁回仲裁申請

　　D.應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理

　　答案：D

　　解析：《仲裁法》第26條，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題中，首次開庭前，水天公司未對法院受理該案提出異議，所以視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院對此案應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，答案D是正確的。

　　49.張某根據(jù)與劉某達(dá)成的仲裁協(xié)議，向某仲裁委員會申請仲裁。在仲裁審理中，雙方達(dá)成和解協(xié)議并申請依和解協(xié)議作出裁決。裁決作出后，劉某拒不履行其義務(wù)，張某向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而劉某則向法院申請裁定不予執(zhí)行該仲裁裁決。法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

　　A.裁定中止執(zhí)行，審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形

　　B.終結(jié)執(zhí)行，審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形

　　C.繼續(xù)執(zhí)行，不予審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形

　　D.先審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形，然后決定后續(xù)執(zhí)行程序是否進(jìn)行

　　答案：C

　　解析：《仲裁法》解釋第28條規(guī)定，當(dāng)事人請求不予執(zhí)行仲裁調(diào)解書或者根據(jù)當(dāng)事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書的，人民法院不予支持。本題中，劉某請求不予執(zhí)行根據(jù)當(dāng)事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書，人民法院不予支持，而是應(yīng)該繼續(xù)執(zhí)行，所以C是正確的。

　　50.某仲裁委員會在開庭審理蘭屯公司與九龍公司合同糾紛一案時，九龍公司對仲裁庭中的一名仲裁員提出了回避申請，經(jīng)審查后該仲裁員被要求予以回避，仲裁委員會依法重新確定了仲裁員。關(guān)于仲裁程序如何進(jìn)行，下列哪一選項是正確的？

　　A.已進(jìn)行的仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

　　B.已進(jìn)行的仲裁程序有效，仲裁程序應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行

　　C.當(dāng)事人請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行的，仲裁程序應(yīng)當(dāng)重新進(jìn)行

　　D.已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行，仲裁庭有權(quán)決定

　　答案：D

　　解析：《仲裁法》第37條，仲裁員因回避或者其他原因不能履行職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。因回避而重新選定或者指定仲裁員后，當(dāng)事人可以請求已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否準(zhǔn)許，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定已進(jìn)行的仲裁程序是否重新進(jìn)行。由此，本題正確答案是D。

　　二、多項選擇題，每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分51－90題，每題2分，共80分。

　　51.下列哪些情形構(gòu)成意思表示？

　　A.甲對乙說：我兒子如果考上重點大學(xué)，我一定請你喝酒

　　B.潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元

　　C.孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某

　　D.何某向一臺自動售貨機(jī)投幣購買飲料

　　答案：BCD

　　解析：所謂意思表示是指行為能力適格者將意欲實現(xiàn)的私法效果發(fā)表的行為，意思表示所發(fā)表的意思，不是尋常的意思，而是體現(xiàn)為民法效果的意思，亦即關(guān)于權(quán)利義務(wù)取得、喪失及變更的意思，本題中A項請人喝酒的行為屬于情誼行為，不構(gòu)成意思表示，不能選。懸賞廣告是指通過廣告形式聲明對完成廣告中規(guī)定的特定行為的任何人給付廣告中表明的報酬的行為，它是一種針對不特定人而發(fā)出的要約，屬于意思表示，因此B是正確的�！独^承法意見》第40條規(guī)定：“公民在遺書中涉及死后個人財產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者真實意思的表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待�！倍�遺囑本身就是遺囑人本身的意思表示，C是正確的。另外，自動售貨機(jī)的設(shè)置本身是一種要約，也屬于意思表示，D是正確的，因此本題正確答案是BCD。

　　52.關(guān)于事業(yè)單位法人，下列哪些選項是錯誤的？

　　A.所有事業(yè)單位法人的全部經(jīng)費均來自國家財政撥款

　　B.具備法人條件的事業(yè)單位從成立之日起取得法人資格

　　C.國家舉辦的事業(yè)單位對其直接占有的動產(chǎn)享有所有權(quán)

　　D.事業(yè)單位法人名譽(yù)權(quán)遭受侵害的，有權(quán)訴請精神損害賠償

　　答案：ABCD

　　解析：并非所有的事業(yè)單位其經(jīng)費均來自國家財政撥款；況且某些事業(yè)單位，除了接受國家財政撥款外，也可自籌經(jīng)費。所以A的說法太絕對，不能選�！睹穹ㄍ▌t》第20條第2款規(guī)定：“具備法人條件的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格�！盉的說法太籠統(tǒng)，也是錯誤的。另外根據(jù)《物權(quán)法》第54條規(guī)定：“國家舉辦的事業(yè)單位對其直接支配的不動產(chǎn)和動產(chǎn)，享有占有、使用以及依照法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定收益、處分的權(quán)利�！敝劣谑欠裣碛兴�有權(quán)，一般認(rèn)為國家舉辦的事業(yè)單位對其直接支配的財產(chǎn)不享有所有權(quán)，所有權(quán)仍然歸屬于國家，單位只是國有財產(chǎn)的管理人。所以C的說法是錯誤的�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第5條規(guī)定：“法人或者其他組織以人格權(quán)利遭受侵害為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理�！彼�以D的說法也是錯誤的。本題正確答案是ABCD。

　　53.甲正在市場賣魚，突聞其父病危，急忙離去，鄰攤菜販乙見狀遂自作主張代為叫賣，以比甲原每斤10元高出5元的價格賣出鮮魚200斤，并將多賣的1000元收入自己囊中，后乙因急赴喜宴將余下的100斤魚以每斤3元賣出。下列哪些選項是正確的？

　　A.乙的行為構(gòu)成無因管理

　　B.乙收取多賣1000元構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

　　C.乙低價銷售100斤魚構(gòu)成不當(dāng)管理，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任

　　D.乙可以要求甲支付一定報酬

　　答案：ABC

　　解析：所謂無因管理，是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。其構(gòu)成要件有三個：（1）管理他人事務(wù)；（2）有為他人管理的意思；（3）無法律上的原因。本題中乙代甲出賣鮮魚的行為構(gòu)成無因管理，A是正確的。在無因管理中，管理人因管理事務(wù)所收取的金錢、物品及其孳息應(yīng)交付本人，乙將多賣的1000元據(jù)為己有，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美�，B項正確。在無因管理中，管理人應(yīng)承擔(dān)適當(dāng)管理義務(wù)，也即應(yīng)依本人明示或可推知的意思，以利于本人的方法為管理。本題中，乙因急赴喜宴將100斤魚賤價出賣構(gòu)成不當(dāng)管理，應(yīng)向甲承擔(dān)債務(wù)不履行的損害賠償責(zé)任，C是正確的�！睹穹ㄍ▌t》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用�！笨梢姛o因管理人的權(quán)利僅為要求本人償付必要費用，另外，管理人的權(quán)利還包括：請求清償必要債務(wù)；損害賠償請求權(quán)等，不包括報酬請求權(quán)，D是錯誤的。因此，本題正確答案是ABC。

　　54.甲公司欠乙公司貨款20萬元已有10個月，其資產(chǎn)已不足償債。乙公司在追債過程中發(fā)現(xiàn)，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給了丙公司。下列哪些選項是錯誤的？

　　A.乙公司可以對丙公司行使代位權(quán)

　　B.若乙公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，法院應(yīng)當(dāng)追加甲公司為第三人

　　C.乙公司可以請求法院確認(rèn)甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效

　　D.乙公司有權(quán)請求法院撤銷甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同

　　答案：BCD

　　解析：《合同法》第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。本題中，甲公司幫丙公司清償貸款后卻不積極行使其到期債權(quán)，給債權(quán)人乙公司的利益造成損害，乙公司可以行使代位權(quán)，A的說法正確�！逗贤�法》解釋第16條第1款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人�！彼�以B是錯誤的�！逗贤�法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。本題中，甲公司和丙公司沒有惡意串通，所以不可以認(rèn)定合同無效，C是錯誤的�！逗贤�法》第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。本題中，因為債務(wù)人甲公司無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生在一年半以前，那時甲公司尚未對乙公司負(fù)債，所以不屬于合同法第74條規(guī)定的行使撤銷權(quán)的情形，所以D是錯誤的。本題司法部給的答案是ABCD，但是我們認(rèn)為符合題意的選項是BCD。

　　55.九華公司在未接到任何事先通知的情況下突然被斷電，遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。下列哪些情況下供電公司應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？

　　A.因供電設(shè)施檢修中斷供電      

　　B.為保證居民生活用電而拉閘限電

　　C.因九華公司違法用電而中斷供電

　　D.因電線被超高車輛掛斷而斷電

　　答案：ABC

　　解析：《合同法》第180條規(guī)定：“供電人因供電設(shè)施計劃檢修、臨時檢修、依法限電或者用電人違法用電等原因，需要中斷供電時，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定事先通知用電人。未事先通知用電人中斷供電，造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！笨梢姡�供電人中斷供電應(yīng)事先通知用電人，否則可能要承擔(dān)損害賠償責(zé)任，因此ABC三項正確。《合同法》第181條規(guī)定：“因自然災(zāi)害等原因斷電，供電人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定及時搶修。未及時搶修，造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任�！�。就D項而言，供電人事實上不可能事先通知用電人，無須承擔(dān)事先通知義務(wù)，而只須承擔(dān)及時搶修義務(wù)，因此D項不正確。

　　56.2000年1月甲以分期付款的方式向乙公司購買潛水設(shè)備一套，價值10萬元。約定首付2萬，余款分三期付清，分別為2萬、3萬、3萬，全部付清前乙公司保留所有權(quán)。甲收貨后付了首付和第一期款，第二期款遲遲未付。2000年8月甲以2萬元將該設(shè)備賣給職業(yè)潛水員丙。下列哪些選項是正確的？

　　A.乙可以解除合同，要求甲承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.乙解除合同后可以要求甲支付設(shè)備的使用費

　　C.乙可以請求丙返還原物，但須支付丙2萬元購買費用

　　D.丙返還潛水設(shè)備后可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任

　　答案：ABD

　　解析：《合同法》第167條規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價款的金額達(dá)到全部價款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費�！彼�以AB是正確的�！段餀�(quán)法》第106條第1款規(guī)定：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。本題中，甲乙約定全部款項付清前乙公司保留所有權(quán)，所以甲將該設(shè)備賣給丙屬于無權(quán)處分，乙有權(quán)追回；而且因為甲以2萬元的價格轉(zhuǎn)賣了10萬元的設(shè)備，不屬于合理價格轉(zhuǎn)讓，不符合善意取得的條件，也不構(gòu)成善意取得，所以C是錯誤的。另外，因為甲丙進(jìn)行潛水器材的買賣，買賣合同屬于債權(quán)行為，跟甲是否有所有權(quán)沒有關(guān)系，買賣合同成立有效，丙返還潛水設(shè)備后可以要求甲承擔(dān)違約責(zé)任，所以D是正確的。本題正確答案是ABD。

　　57.甲向乙借款5000元，并將自己的一臺筆記本電腦出質(zhì)給乙。乙在出質(zhì)期間將電腦無償借給丙使用。丁因丙欠錢不還，趁丙不注意時拿走電腦并向丙聲稱要以其抵債。下列哪些選項是正確的？

　　A.甲有權(quán)基于其所有權(quán)請求丁返還電腦

　　B.乙有權(quán)基于其質(zhì)權(quán)請求丁返還電腦

　　C.丙有權(quán)基于其占有被侵害請求丁返還電腦

　　D.丁有權(quán)主張以電腦抵償丙對自己的債務(wù)

　　答案：ABC

　　解析：《物權(quán)法》第34條規(guī)定：“無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物”，本題中，甲乙是該臺筆記本電腦的權(quán)利人，所以AB正確�！段餀�(quán)法》第245條第1款規(guī)定：“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償�！北绢}中，丙雖然沒有該臺筆記本電腦的所有權(quán)，[法律教育網(wǎng)編輯整理]但是丙是占有人，其占有的標(biāo)的物被侵占后，丙有權(quán)請求返還原物，因此C項正確。另外，丁趁丙不注意拿走該筆記本屬于違法取得，D是錯誤的。所以本題正確答案是ABC。

　　58.甲公司委托乙公司設(shè)計并制作產(chǎn)品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品包裝盒上未經(jīng)其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產(chǎn)品包裝盒的整體設(shè)計也構(gòu)成美術(shù)圖案，下列哪些選項是正確的？

　　A.產(chǎn)品包裝盒的版權(quán)屬于甲公司

　　B.乙公司侵害了丙的復(fù)制權(quán)

　　C.甲公司對乙公司的侵權(quán)行為不知情，但仍構(gòu)成侵權(quán)

　　D.甲公司不能對產(chǎn)品包裝盒獲得外觀設(shè)計專利

　　答案：BCD

　　解析：《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人�！北绢}中甲乙公司沒有約定著作權(quán)的歸屬，素以產(chǎn)品包裝盒的版權(quán)屬于受托人乙，A項說法錯誤。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定，復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。乙公司制作的包裝盒上未經(jīng)丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案，乙的該行為侵害了丙的復(fù)制權(quán)，所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權(quán)的產(chǎn)品包裝盒投入市場，盡管甲并不知情，但仍然屬于未經(jīng)許可使用他人的作品，依然構(gòu)成侵權(quán)（侵權(quán)是事實行為），所以C是正確的�！秾＠�法》第23條規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突�！北绢}中，由于該產(chǎn)品包裝盒上使用了他人的作品，甲公司不能對產(chǎn)品包裝盒獲得外觀設(shè)計專利，因此D項正確。本題正確答案是BCD。

　　59.甲創(chuàng)作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網(wǎng)絡(luò)上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權(quán)利？

　　A.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

　　B.廣播權(quán)

　　C.表演者權(quán)      

　　D.發(fā)行權(quán)

　　答案：AC

　　解析：《著作權(quán)法》第10條規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。廣播權(quán)是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。乙公司未經(jīng)許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播甲的作品，侵害了其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但是不涉及廣播權(quán)，也未侵害甲的發(fā)行權(quán)，因此A的說法正確，BD是錯誤的。表演者權(quán)是指表演者基于其表演而享有的各項權(quán)利的總稱，其中就包括許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的權(quán)利。乙的行為構(gòu)成了對甲表演者權(quán)的侵害，C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC。

　　60.甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉(xiāng)村教師戊為原型創(chuàng)作小說《小河彎彎》。在創(chuàng)作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？

　　A.甲提供資金是完成創(chuàng)作的保障，應(yīng)為作者

　　B.乙作為組織者并提供咨詢意見，應(yīng)為作者

　　C.戊提供了生活素材，應(yīng)為作者

　　D.丁有權(quán)不經(jīng)甲、乙、丙的同意發(fā)表該小說

　　答案：ABC

　　解析：《著作權(quán)法》第11條的規(guī)定，創(chuàng)作作品的公民是作者。這里重點強(qiáng)調(diào)的是“創(chuàng)作”兩個字。本題中，丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，二人均參加創(chuàng)作，所以他們是作者，且屬于合作作品的作者；甲僅僅提供資金，未參與創(chuàng)作，不是作者；乙作為組織者，也未參與創(chuàng)作，不是作者；戊僅僅提供生活素材，也未參與創(chuàng)作，同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的，符合題意，應(yīng)該選�！吨�作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。本題中，《小河彎彎》的作者是丙、丁二人，丁有權(quán)自行將小說發(fā)表，只不過取得的收益應(yīng)與丙分配，所以D本身的說法是正確的，不符合題意，不能選。本題正確答案是ABC。

　　61.甲公司在紙手帕等紙制產(chǎn)品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標(biāo)。下列哪些未經(jīng)許可的行為構(gòu)成侵權(quán)？

　　A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

　　B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進(jìn)行促銷活動

　　C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”

　　D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

　　答案：ABD

　　解析：《商標(biāo)法實施條例》第50條規(guī)定，有下列行為之一的，屬于商標(biāo)法第五十二條第（五） 項所稱侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為：（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；（二）故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導(dǎo)公眾，因此構(gòu)成侵權(quán)，A項正確�！渡虡�(biāo)法》第52條規(guī)定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：……（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進(jìn)行促銷也是一種變相的銷售活動，已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)，B項正確。丁公司在產(chǎn)品包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”，只是說明產(chǎn)品的特性，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，所以C是不能選的�！渡虡�(biāo)法》第52條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：……（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的……戊公司的行為構(gòu)成了反向假冒，構(gòu)成侵權(quán)，因此D是應(yīng)該選的。本題正確答案是ABD。

　　62.商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊申請，審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊申請？

　　A.將“紅旗”文字商標(biāo)使用于油漆商品上

　　B.將“敵爾蚊”文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上

　　C.將“光明”文字商標(biāo)使用于燈泡商品上

　　D.將“紅高粱”文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上

　　答案：BD

　　解析：根據(jù)《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是允許的，因此本題不能選A.《商標(biāo)法》第11條第1款規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的；（三）缺乏顯著特征的�！薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途，不得作為商標(biāo)注冊，B項可選�！肮饷鳌辈⒎侵苯颖硎緹襞萆唐返墓δ�，可以作為商標(biāo)注冊，不能選C項�！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標(biāo)注冊，D項可選。

　　63.甲廠將生產(chǎn)飲料的配方作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認(rèn)為乙侵犯了其商業(yè)秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的？

　　A.乙侵犯了甲廠的商業(yè)秘密

　　B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

　　C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應(yīng)當(dāng)給甲廠相應(yīng)的補(bǔ)償

　　D.甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料

　　答案：BD

　　解析：《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取甲的商業(yè)秘密，不屬于侵害他人商業(yè)秘密的行為，所以A的說法是錯誤的�！秾＠�法》第22條第2款規(guī)定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業(yè)秘密予以保護(hù)，該配方尚未在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的�！秾＠�法》第63條第1款規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：……（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的……“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構(gòu)成專利侵權(quán)，有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料，所以本題正確答案是BD。

　　64.丁某在自家后院種植了葡萄，并壘起圍墻。譚某（12歲）和馬某（10歲）爬上圍墻攀摘葡萄，在爭搶中譚某將馬某擠下圍墻，圍墻上松動的石頭將馬某砸傷。下列哪些選項是正確的？

　　A.丁某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

　　B.譚某的監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任

　　C.馬某自己有過失，應(yīng)當(dāng)減輕賠償人的賠償責(zé)任

　　D.本案應(yīng)適用特殊侵權(quán)規(guī)則

　　答案：BCD

　　解析：《民法通則》第133條第1款規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任，所以A是正確的。第131條規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任，所以C是正確的。本題適用無過錯責(zé)任原則，屬于特殊侵權(quán)規(guī)則，所以D也是正確的。丁既沒有過錯，也沒有違法，所以不構(gòu)成侵權(quán)，不需要承擔(dān)責(zé)任，A的說法是錯誤的。所以本題正確答案是BCD。

　　65.某旅行社導(dǎo)游李某帶團(tuán)游覽一處地勢險峻的景點時，眾人爭相拍照，李某未提示注意安全，該團(tuán)游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項是正確的？

　　A.旅行社對損害結(jié)果不承擔(dān)賠償責(zé)任

　　B.崔某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)賠償責(zé)任

　　C.旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任    

　　D.李某應(yīng)當(dāng)對唐某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任

　　答案：BC

　　解析：《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條，從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。本題中，崔某不慎將唐某撞下摔傷，屬于第三人侵權(quán)，應(yīng)該由崔某本人承擔(dān)賠償責(zé)任，B的說法是正確的，A錯誤。旅行社的李某未盡到安全提示義務(wù)，也是有過錯的，其應(yīng)當(dāng)在能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任，所以C是正確的。另外，由于李某是旅行社的員工，其在履行職務(wù)行為時發(fā)生侵權(quán)事故，應(yīng)該由旅行社承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，而不是李某本人直接向受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，所以D是不能選的。本題正確答案是BC。

　　66.周某將拍攝了其結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片交給某彩擴(kuò)店沖印，并預(yù)交了沖印費。周某于約定日期去取相片，彩擴(kuò)店告知：因失火，其相片連同底片均被焚毀。周某非常痛苦，訴至法院請求彩擴(kuò)店賠償膠卷費、沖印費損失及精神損害。下列哪些選項是正確的？

　　A.彩擴(kuò)店侵害了周某的財產(chǎn)權(quán)和肖像權(quán)

　　B.彩擴(kuò)店的行為構(gòu)成違約行為和侵權(quán)行為

　　C.彩擴(kuò)店應(yīng)當(dāng)賠償膠卷費并返還沖洗費

　　D.周某的精神損害賠償請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?/p>

　　答案：BCD

　　解析：所謂肖像權(quán)是指公民享有的通過各種形式在客觀上再現(xiàn)自己的形象的權(quán)利�！睹穹ㄍ▌t》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像�！北绢}中彩擴(kuò)店并未以營利為目的使用周某的肖像，因此并未侵害周某的肖像權(quán)，故而A項是錯誤的。

　　周某將彩色膠卷底片交給某彩擴(kuò)店沖印，意味著雙方締結(jié)了一個承攬合同，彩擴(kuò)店應(yīng)沖印相片并將相片交付給周某，但是因為此時相片連同底片均被焚毀，彩擴(kuò)店無法履行自己的合同義務(wù)，構(gòu)成了違約。另外，周某對彩色膠卷底片享有所有權(quán)，如今底片被焚毀，可以認(rèn)定彩擴(kuò)店侵害了周某的所有權(quán)，因此B、C的說法正確。

　　《精神損害賠償司法解釋》第4條規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。所以D的說法是正確的。

　　因此本題正確答案是BCD。

　　67.張某和柳某婚后開了一家美發(fā)店，由柳某經(jīng)營。二人自2005年6月起分居，張某于2005年12月向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V離婚。審理中查明，柳某曾于2005年9月向他人借款2萬元用于美發(fā)店的經(jīng)營。下列哪些選項是正確的？

　　A.該美發(fā)店屬于夫妻共同財產(chǎn)

　　B.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，應(yīng)以共同財產(chǎn)清償

　　C.該債務(wù)是夫妻共同債務(wù)，張某應(yīng)承擔(dān)一半的清償責(zé)任

　　D.該債務(wù)系二人分居之后所負(fù)，不是用于夫妻共同生活，應(yīng)由柳某獨自承擔(dān)清償責(zé)任

　　答案：AB

　　解析：從本題提供的信息來看，張某、柳某夫妻二人對財產(chǎn)問題并無約定，因此應(yīng)適用法定夫妻財產(chǎn)制予以處理，二人婚后所開的美發(fā)店理當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)，因此A項正確�！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ǘ�）》第24條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外�！北绢}中柳某借款是為了夫妻共有的美發(fā)店的經(jīng)營，因此該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，故而D項錯誤�！痘橐龇ā返�41條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)�，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決�！币虼薆項正確。民法理論認(rèn)為，夫妻雙方應(yīng)對共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，因此C項的表述不正確。

　　68.李某死后留下一套房屋和數(shù)十萬存款，生前未立遺囑。李某有三個女兒，并收養(yǎng)了一子。大女兒中年病故，留下一子。養(yǎng)子收入豐厚，卻拒絕贍養(yǎng)李某。在兩個女兒辦理喪事期間，小女兒因交通事故意外身亡，留下一女。下列哪些選項是正確的？

　　A.二女兒和小女兒之女均是第一順序繼承人

　　B.大女兒之子對李某遺產(chǎn)的繼承屬于代位繼承

　　C.小女兒之女屬于轉(zhuǎn)繼承人

　　D.分配遺產(chǎn)時，養(yǎng)子應(yīng)當(dāng)不分或少分

　　答案：BCD

　　解析：《繼承法》第11條被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。本題中，大女兒先于李某死亡，所以大女兒之子可以繼承其應(yīng)該繼承的李某的遺產(chǎn)的份額，B是正確的�！独^承法》解釋第52條規(guī)定，繼承開始后，繼承人沒有表示放棄繼承，并于遺產(chǎn)分割前死亡的，其繼承遺產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他的合法繼承人。這是關(guān)于轉(zhuǎn)繼承的規(guī)定，C是正確的。轉(zhuǎn)繼承人是第二順序的繼承人，所以A是錯誤的�！独^承法》第13條第4款規(guī)定，有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分，所以D是正確的。所以本題正確答案是BCD。

　　69.甲有一子一女，二人請了保姆乙照顧甲。甲為感謝乙，自書遺囑，表示其三間房屋由兩個子女平分，所有現(xiàn)金都贈給乙。后甲又立下書面遺囑將其全部現(xiàn)金分給兩個子女。不久甲去世。下列哪些選項是錯誤的？

　　A.甲的前一遺囑無效            

　　B.甲的后一遺囑無效

　　C.所有現(xiàn)金應(yīng)歸甲的兩個子女所有

　　D.所有現(xiàn)金應(yīng)歸乙所有

　　答案：ABD

　　解析：《繼承法》解釋第42條規(guī)定，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。本題中甲第一次所立的遺囑為其真實意思的表示，是有效的，后來甲又立下一份遺囑，同樣是其真實意思的表示，也是有效的，所以AB的說法本身是錯誤的。前后兩個遺囑均有效的情況下，內(nèi)容發(fā)生沖突的，以最后立下的遺囑為準(zhǔn)，現(xiàn)金應(yīng)該按照甲第二次所立的遺囑進(jìn)行分配，歸甲的兩個子女所有，C的說法本身是正確的，D的說法本身是錯誤的。本題正確答案是ABD。

　　70.企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，該企業(yè)法人可以選擇以下哪些程序處理其與債權(quán)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系？

　　A.申請破產(chǎn)清算      

　　B.直接向法院申請和解

　　C.決議解散并進(jìn)行清算

　　D.直接向法院申請重整

　　答案：ABD

　　解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整。第7條 債務(wù)人有本法第二條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請，由此ABD是正確的。至于C，破產(chǎn)清算應(yīng)該由企業(yè)法人向人民法院提出申請，不能自行決議，自行清算。

　　71.熊某因出差借款。財務(wù)部門按規(guī)定給熊某開具了一張載明金額1萬元的現(xiàn)金支票。熊某持支票到銀行取款，銀行實習(xí)生馬某向熊某提出了下列問題：你真的是熊某嗎？為什么要借1萬元？熊某拒絕回答，馬某遂拒絕付款。根據(jù)票據(jù)法原理，關(guān)于馬某行為，下列哪些選項是正確的？

　　A.侵犯熊某人格尊嚴(yán)

　　B.違反票據(jù)無因性原理

　　C.侵犯持票人權(quán)利  

　　D.違反現(xiàn)金支票見票即付規(guī)則

　　答案：BCD

　　解析：所謂人格尊嚴(yán)是指民事主體作為“人”所應(yīng)有的最基本社會地位、社會評價，并得到起碼尊重的權(quán)利。本題中，實習(xí)生的行為跟侵犯馬某的人格尊嚴(yán)沒有關(guān)系，所以A是錯誤的�！镀睋�(jù)法》第90條規(guī)定，支票限于見票即付，本題中，實習(xí)生問馬某：“你真的是熊某嗎？為什么要借1萬元？”這違反了票據(jù)無因性原則和現(xiàn)金支票見票即付的原則，B、D的說法是正確的。同時實習(xí)生拒絕付款，侵犯了持票人馬某的票據(jù)權(quán)利，所以C的說法也是正確的。本題正確答案是BCD。

　　72.保險法中的保險利益原則是指投保人應(yīng)當(dāng)對保險標(biāo)的具有法律上承認(rèn)的利益，否則會導(dǎo)致保險合同無效。下列哪些選項符合保險利益原則？

　　A.甲經(jīng)同事乙同意，為其購買一份人壽險

　　B.丙為自己剛出生一個月的孩子購買一份人身險

　　C.丁公司為其經(jīng)營管理的風(fēng)景區(qū)內(nèi)的一顆巨型鐘乳石投保一份財產(chǎn)險

　　D.戊公司為其一座已經(jīng)投保的倉庫再投保一份財產(chǎn)險

　　答案：ABCD

　　解析：《保險法》第12條規(guī)定：“投保人對保險標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險利益。投保人對保險標(biāo)的不 具有保險利益的，保險合同無效。保險利益是指投保人對保險標(biāo)的具有的法律上承認(rèn)的利益。保險標(biāo)的是指作為保險對象的財產(chǎn)及其有關(guān)利益或者人的壽命和身體�！钡�53條規(guī)定：“投保人對下列人員具有保險利益：（一）本人；（二）配偶、子女、父母；（三）前項以外與投保人有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)或者扶養(yǎng)關(guān)系的家庭 其他成員、近親屬。除前款規(guī)定外，被保險人同意投保人為其訂立合同的，視為投保人對被保險人具有保險利益�！彼�以AB是正確的。CD為投保人對財產(chǎn)性質(zhì)保險標(biāo)的具有保險利益，所以也是正確的。這里著重說一下D中的重復(fù)保險問題。《保險法》第41條規(guī)定：“重復(fù)保險的投保人應(yīng)當(dāng)將重復(fù)保險的有關(guān)情況通知各保險人。重復(fù)保險的保險金額總和超過保險價值的，各保險人的賠償金額的總和不得超過保險價值。除合同另有約定外，各保險人按照其保險金額與保險金額總和的比例承擔(dān)賠償責(zé)任。重復(fù)保險是指投保人對同一保險標(biāo)的、同一保險利益、同一保險事故分別向二個以上保險人訂立保險合同的保險。”選項D所述情形是重復(fù)保險的行為，重復(fù)保險的行為并不違反保險利益原則。

　　73.汪、錢、潘、劉共同投資設(shè)立了一個有限合伙企業(yè)，其中汪、錢為普通合伙人，潘、劉為有限合伙人。后因該合伙企業(yè)長期拖欠供貨商貨款，企業(yè)資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)。依照我國相關(guān)法律的規(guī)定，下列哪些選項是正確的？

　　A.債權(quán)人可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法申請該合伙企業(yè)破產(chǎn)

　　B.債權(quán)人可以要求任一合伙人清償全部債務(wù)

　　C.債權(quán)人只能要求汪、錢清償全部債務(wù)

　　D.如果該合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)，則汪、錢仍需承擔(dān)無限連帶責(zé)任

　　答案：ACD

　　解析：《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整�！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第135條規(guī)定：“其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外 的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。”《合伙企業(yè)法》第92條規(guī)定：“合伙企業(yè) 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。合伙企業(yè)依法被宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任�！币罁�(jù)以上規(guī)定，選項AD說法成立，是本題正確答案。選項A是合伙企業(yè)法所作的特別規(guī)定�！逗匣锲髽I(yè)法》第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任�！币罁�(jù)該條規(guī)定，汪、錢作為普通合伙人，應(yīng)該承擔(dān)無限連帶責(zé)任，因此是對全部債務(wù)負(fù)責(zé)，而有限合伙人只以其出資來承擔(dān)責(zé)任。選項B說法錯誤，非本題正確答案。選項C說法正確，是本題正確答案。但A項的正確性值得商榷：有限合伙的破產(chǎn)只是參照破產(chǎn)法規(guī)定的程序適用，不是直接適用破產(chǎn)法。

　　74.奔馬電子有限公司為一家中美合資企業(yè)，外資方所羅門公司欲轉(zhuǎn)讓其一部分股權(quán)給另一美國公司。關(guān)于所羅門公司的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，下列哪些選項是正確的？

　　A.須中方同意      

　　B.不須經(jīng)中方同意

　　C.須報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

　　D.不須報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

　　答案：AC

　　解析：《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定：“合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部 分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效�！庇纱耍�正確答案為選項A、C.本題直接考查法條，只要把法條記得牢固了，本題很容易得出正確答案。

　　75.國有企業(yè)甲、合伙企業(yè)乙、自然人丙協(xié)商，擬共同投資設(shè)立一合伙企業(yè)從事貿(mào)易業(yè)務(wù)。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪些選項是錯誤的？

　　A.擬設(shè)立的合伙企業(yè)可以是普通合伙企業(yè)，亦可以是有限合伙企業(yè)

　　B.乙不能以勞務(wù)作為出資方式

　　C.三方可以約定丙按固定數(shù)額分配紅利而不承擔(dān)虧損

　　D.三方可以約定不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人

　　答案：ABC

　　解析：《合伙企業(yè)法》第3條國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人，由此本題甲乙丙只能成立有限合伙企業(yè)，A的說法是錯誤的�！逗匣锲髽I(yè)法》第64條第2款，有限合伙人不得以勞務(wù)出資。本題沒有說明乙為有限合伙人，所以一般情況下乙是可以以勞務(wù)出資的，B的說法是錯誤的。第33條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配 給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。”第69條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外�！庇纱耍�普通合伙人的利潤應(yīng)該共同分配、風(fēng)險應(yīng)該共同負(fù)擔(dān)，而有限合伙人利潤可以不共同分配，但是對風(fēng)險，合伙企業(yè)法第69條沒有規(guī)定。但是根據(jù)第60條有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。所以對于有限合伙企業(yè)風(fēng)險的負(fù)擔(dān)，應(yīng)該適用普通合伙企業(yè)的規(guī)定，C的說法本身也是錯誤的，為本題應(yīng)選項；第43條規(guī)定：“新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。”依據(jù)該條規(guī)定，普通合伙企業(yè)的合伙人可以通過合伙協(xié)議約定“不經(jīng)全體合伙人一致同意而吸收新的合伙人”。有限合伙企業(yè)中，對此沒有作出明確規(guī)定，依照第60條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用普通合伙企業(yè)的規(guī)定。所以D的說法本身是正確的，本題不能選。因此，本題正確答案是ABC。

　　76.一枝花有限公司因營業(yè)期限屆滿解散，并依法成立了清算組，該清算組在清算過程中實施的下列哪些行為是合法的？

　　A.為使公司股東分配到更多的剩余財產(chǎn)，將公司的庫房出租給甲公司收取租金

　　B.為減少債務(wù)利息，在債權(quán)申報期間清償了可以確定的乙公司債務(wù)

　　C.通知公司的合作伙伴丙公司解除雙方之間的供貨合同并對其作出相應(yīng)賠償

　　D.代表公司參加了一項仲裁活動并與對方當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議

　　答案：CD

　　解析：這里首先要提醒一下，本題屬于企業(yè)因營業(yè)期限屆滿而解散，應(yīng)該適用《公司法》中關(guān)于清算的規(guī)定，這跟《企業(yè)破產(chǎn)法》的清算不同�！豆�司法》第185條規(guī)定，清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財產(chǎn)，分別編 制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動。由此，CD是正確的，應(yīng)該選；《公司法》第187條規(guī)定，……清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。所以A的做法是不合法的。第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān) 事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。所以B是錯誤的，不能選。因此，本題正確答案是CD。

　　77.李某給自己的越野車投保了10萬元責(zé)任險。李某讓其子小李（年16歲）學(xué)習(xí)開車，某日小李獨自開車時不慎撞壞葉某的轎車，葉某為此花去修車費2萬元。下列哪些選項是正確的？

　　A.應(yīng)當(dāng)由李某對葉某承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

　　B.應(yīng)當(dāng)由小李對葉某承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任

　　C.因李某疏于管理保險財產(chǎn)，保險公司有權(quán)單方通知李某解除保險合同

　　D.保險公司支付保險賠款后不能對小李行使代位追償權(quán)

　　答案：AD

　　解析：《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。”由此，小李為限制民事行為能力人，其造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。所以A是正確的，B是錯誤的。《保險法》第16條規(guī)定：“除本法另有規(guī)定或者保險合同另有約定外，保險合同成立后，保險人不得解除保險合同�！彼�以C的說法是錯誤的。李某和保險公司沒有另外的約定，保險法也沒有另外的規(guī)定，所以保險公司不得單方解除合同�！侗ｋU法》第47條規(guī)定，除被保險人的家庭成員或者其組成人員故意造成本法第四十五條第一款規(guī)定的保險事故以外，保險人不得對被保險人的家庭成員或者其組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。其中第45條第1款的規(guī)定是：“因第三者對保險標(biāo)的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋?quán)�！北绢}中，因為小李是李某的家庭成員，其也不是故意造成保險事故，所以保險公司不得對小李進(jìn)行代位追償。D的說法是正確的，因此本題正確答案是AD.

　　78.湘東船運(yùn)有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當(dāng)年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無關(guān)。下列哪些選項是正確的？

　　A.甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位

　　B.其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤是符合公司法的

　　C.就公司財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，其他7個股東不承擔(dān)責(zé)任

　　D.甲的聲明對內(nèi)具有效力，但不能對抗善意第三人

　　答案：ABC

　　解析：《公司法》第28條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”依照該條規(guī)定，股東沒有實際履行出資義務(wù)的，不影響其股東地位，選項A說法是正確的，D的說法是錯誤的。另外，本題中，因為公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，所以在公司全部資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的時候，其他足額交納出資的股東不再承擔(dān)責(zé)任，但是甲，因為沒有交納出資，所以其應(yīng)該在自己應(yīng)該交納的出資范圍內(nèi)承擔(dān)公司債務(wù)，而且要對其他股東承擔(dān)違約責(zé)任，選項C說法是正確的�！豆�司法》第35條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外�！北绢}中，因為股東之間沒有特別約定，所以按照一般的原則分配利潤，即按照實繳的出資比例分配利潤，因為甲沒有實繳的出資比例，所以其無利潤可以分配，B的說法是正確的；因此本題正確答案是ABC。

　　79.廬陽公司系某集團(tuán)公司的全資子公司。因業(yè)務(wù)需要，集團(tuán)公司決定廬陽公司分立為兩個公司。鑒于廬陽公司已有的債權(quán)債務(wù)全部發(fā)生在集團(tuán)公司內(nèi)部，下列哪些選項是正確的？

　　A.廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由廬陽公司的董事會作出決議

　　B.廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由集團(tuán)公司作出決議

　　C.廬陽公司的分立只需進(jìn)行財產(chǎn)分割，無需進(jìn)行清算

　　D.因廬陽公司的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生于集團(tuán)公司內(nèi)部，故其分立無需通知債權(quán)人

　　答案：BC

　　解析：根據(jù)《公司法》第38條第1款第9項的規(guī)定，股東會行使下列職權(quán)：（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；也就是說，公司分立的決定應(yīng)該是公司股東會的職權(quán)范圍，所以本題中，A的說法是錯誤的，B的說法正確。《公司法》第184條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、 第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。其中，《公司法》第181條第（一）項、第（二）項、 第（四）項、第（五）項分別是：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。所以本題中，廬陽公司因為業(yè)務(wù)需要分立，無需進(jìn)行清算，C的說法是正確的。另外，根據(jù)《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人， 并于三十日內(nèi)在報紙上公告。所以D的說法是錯誤的，不能選，本題正確答案是BC。

　　80.甲縣的電熱毯廠生產(chǎn)了一批電熱毯，與乙縣的昌盛貿(mào)易公司在丙縣簽訂了一份買賣該批電熱毯的合同。丁縣居民張三在出差到乙縣時從昌盛貿(mào)易公司購買了一條該批次的電熱毯，后在使用過程中電熱毯由于質(zhì)量問題引起火災(zāi)，燒毀了張三的房屋。張三欲以侵權(quán)損害為由訴請賠償。下列哪些法院對該糾紛有管轄權(quán)？

　　A.甲縣法院

　　B.乙縣法院

　　C.丙縣法院

　　D.丁縣法院

　　答案：ABD

　　解析：《民訴意見》第29條規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。本題中，甲縣是產(chǎn)品的制造地，乙縣是產(chǎn)品的銷售地，丁縣是侵權(quán)行為地，所以三個縣的人民法院都有管轄權(quán)，ABD都是正確的。而丙縣只是電熱毯廠和昌盛貿(mào)易公司之間買賣合同的簽訂地，根據(jù)法律規(guī)定，該買賣合同簽訂地的法院沒有管轄權(quán)，所以不能選C.本題正確答案是ABD。

　　81.原告訴請被告返還借款5萬元，為證明這一事實，原告向法院提交了被告書寫的“借據(jù)”；被告則主張“借款已經(jīng)清償”，并向法院出示了原告交給他的“收據(jù)”。關(guān)于原、被告雙方的證據(jù)，下列哪些選項是正確的？

　　A.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”是反證

　　B.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”也是本證

　　C.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”是間接證據(jù)

　　D.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”也是直接證據(jù)

　　答案：BD

　　解析：根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證和反證。所謂本證，是對主張事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的支持其主張的證據(jù)。反證是對該事實不負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的反駁對方主張的證據(jù)。原告對自己的債權(quán)成立負(fù)有舉證責(zé)任，因此，其提出的“借據(jù)”屬于本證；被告對自己提出的債務(wù)已經(jīng)履行的主張負(fù)有舉證責(zé)任，因此，其“收據(jù)”也是本證。所以B是正確的，A是錯誤的。另外，根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關(guān)系的不同，可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是能夠單獨、直接證明待證事實的全部或者部分的證據(jù)。間接證據(jù)是通過與其他證據(jù)結(jié)合在一起才能證明待證事實的證據(jù)。“借據(jù)”可以直接證明原告的債權(quán)成立，“收據(jù)”可以直接證明被告的債務(wù)已經(jīng)履行，因此都是直接證據(jù)。因此C是錯誤的，D是正確的。因此，本題的正確答案是BD。

　　82.根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些案件的審理程序中公告是必經(jīng)的程序？

　　A.甲在車禍中導(dǎo)致精神失常，其妻向法院申請要求認(rèn)定甲為無民事行為能力人

　　B.2005年1月乙被沖入大海后一直杳無音信，2007年3月其妻向法院申請宣告乙死亡

　　C.丙拿一張5萬元的支票到銀行兌現(xiàn)，途中遺失，丙向銀行所在地的區(qū)法院提出申請公示催告

　　D.某施工單位施工時挖出一個密封的金屬盒，內(nèi)藏一本宋代經(jīng)書，該施工單位向法院申請認(rèn)定經(jīng)書及盒子為無主財產(chǎn)

　　答案：BCD

　　解析：認(rèn)定公民無民事行為能力案件，民訴法并沒有規(guī)定公告程序，因此A不能選。B是宣告公民死亡案件，根據(jù)《民訴法》第168條規(guī)定，人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個月，所以B是正確的；C項是公示催告案件，《民訴法》第194條的規(guī)定，人民法院決定受理申請，應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付，并在三日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于六十日。所以C是正確的；D是認(rèn)定財產(chǎn)無主案件，《民訴法》第175條的規(guī)定，人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。所以本題正確答案是BCD。

　　83.甲起訴與丈夫乙離婚，同時主張撫養(yǎng)小孩、分割房屋和存款。在訴訟過程中，雙方當(dāng)事人在法院主持下達(dá)成以下調(diào)解協(xié)議：解除婚姻關(guān)系、甲撫養(yǎng)小孩并分得房屋；乙分得存款及雙方共同經(jīng)營的雜貨店；共同債務(wù)2000元由甲承擔(dān)。下列哪些選項是錯誤的？

　　A.調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容超出訴訟請求范圍，法院不應(yīng)批準(zhǔn)

　　B.除雜貨店的分割，協(xié)議的其他內(nèi)容法院應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)

　　C.調(diào)解協(xié)議將債務(wù)約定由一人承擔(dān)違法，法院不應(yīng)批準(zhǔn)

　　D.除債務(wù)承擔(dān)部分，協(xié)議的其他內(nèi)容法院應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)

　　答案：ABCD

　　解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第9、10、11條規(guī)定：①調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的，人民法院可以準(zhǔn)許。②調(diào)解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)予準(zhǔn)許。③調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔(dān)�；蛘甙竿馊送�意為當(dāng)事人提供擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。據(jù)此，得出A、B、C本身的說法是不正確的，為應(yīng)選項。根據(jù)第13條的規(guī)定，當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效的，由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。據(jù)此，得出D本身的說法是不正確的，為應(yīng)選項，所以本題正確答案是ABCD。

　　84.甲公司對乙公司的50萬元債權(quán)經(jīng)法院裁判后進(jìn)入到強(qiáng)制執(zhí)行程序，被執(zhí)行人乙公司不能清償債務(wù)，但對第三人（即丙公司）享有30萬元的到期債權(quán)。甲公司欲申請法院對被執(zhí)行人的到期債權(quán)予以執(zhí)行。關(guān)于該執(zhí)行程序，下列哪些選項是錯誤的？

　　A.丙公司應(yīng)在接到法院發(fā)出的履行到期債務(wù)通知后的30日內(nèi)，向甲公司履行債務(wù)或提出異議

　　B.丙公司如果對法院的履行通知提出異議，必須采取書面方式

　　C.丙公司在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，法院應(yīng)當(dāng)對提出的異議進(jìn)行審查

　　D.在對丙公司作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后，丙公司確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，法院可以就丙公司對他人享有的到期債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行

　　答案：ABCD

　　解析：本題考查的是《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的相關(guān)內(nèi)容，根據(jù)該規(guī)定第61條，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知（以下簡稱履行通知）。履行通知必須直接送達(dá)第三人。履行通知應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：（1）第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負(fù)的債務(wù)，不得向被執(zhí)行人清償；（2）第三人應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向申請執(zhí)行人履行債務(wù)；（3）第三人對履行到期債權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在收到履行通知后的十五日內(nèi)向執(zhí)行法院提出；（4）第三人違背上述義務(wù)的法律后果。由此，A的說法是錯誤的。應(yīng)該是15日內(nèi)，而不是30日內(nèi)；該規(guī)定第62條，第三人對履行通知的異議一般應(yīng)當(dāng)以書面形式提出，口頭提出的，執(zhí)行人員應(yīng)記入筆錄，并由第三人簽字或蓋章。所以B的說法太絕對，也是不正確的。第63條，第三人在履行通知指定的期間內(nèi)提出異議的，人民法院不得對第三人強(qiáng)制執(zhí)行，對提出的異議不進(jìn)行審查。所以C是錯誤的。第68條，在對第三人作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后，第三人確無財產(chǎn)可供執(zhí)行的，不得就第三人對他人享有的到期債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行，所以D是錯誤的。本題符合題意的選項是ABCD。

　　85.根據(jù)我國民事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法院作出的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當(dāng)事人起訴，法院應(yīng)予受理的有哪些？

　　A.判決不準(zhǔn)離婚，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)起訴的

　　B.原告撤訴后，沒有新情況、新理由，原告又起訴的

　　C.已過訴訟時效、法院判決駁回訴訟請求的

　　D.追索贍養(yǎng)費案件的判決生效后，有新情況、新理由，當(dāng)事人起訴要求增加贍養(yǎng)費的

　　答案：BD

　　解析：根據(jù)《民事訴訟法》第111條第（七）項規(guī)定，判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理，所以A不能選�！睹裨V意見》第144條規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理，所以B是正確的。第153條，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。C中，駁回訴訟請求說明超過訴訟時效沒有中止、中斷、延長的事由，因此，再起訴，不予受理，C是不能選的。第152條，贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應(yīng)作為新案受理，所以D是正確的，應(yīng)該選。本題正確答案是BD，但是司法部給的正確答案是ABD，有待商榷。

　　86.關(guān)于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項是正確的？

　　A.法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人

　　B.法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位

　　C.法定代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同

　　D.法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇

　　答案：AD

　　解析：在我國，法定訴訟代理人是為補(bǔ)充無民事行為能力的人或限制行為能力的人在訴訟行為能力的欠缺而設(shè)置的，因此A正確。但法定代理人畢竟不是被代理人本人，盡管法定代理人具有類似當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，但他們與當(dāng)事人仍然存在區(qū)別：（1）法定代理人只能以當(dāng)事人的名義起訴或應(yīng)訴；（2）裁判針對的是當(dāng)事人而不是法定代理人；（3）在訴訟中，如果法定代理人死亡，法院可以另行指定監(jiān)護(hù)人作為訴訟代理人繼續(xù)訴訟，而不必終結(jié)訴訟。因此，BC選項錯誤。另外，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，訴訟參加人包括當(dāng)事人和訴訟代理人，法定代理人是訴訟代理人的一種，因此D正確。因此，本題正確答案是AD。

　　87.關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的？

　　A.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的

　　B.必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個

　　C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個

　　D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致

　　答案：AB

　　解析：所謂必要的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。所謂普通的共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人也同意合并審理的共同訴訟。據(jù)此，AB的說法是正確的�！睹袷略V訟法》第五十三條第二款規(guī)定，共同訴訟的一方當(dāng)事人對訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對其他共同訴訟人發(fā)生效力；對訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。

　　88.2003年8月，設(shè)立于同一行政區(qū)域內(nèi)的甲公司向乙公司訂購了40臺電腦，協(xié)議約定乙公司于2004年1月31日之前交貨，甲公司于2004年3月15日之前付清貨款。乙公司按期向甲公司交付了40臺電腦，但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29臺電腦款，其余11臺電腦款一直未交付。2005年1月，乙公司起訴，要求甲公司支付余款及其利息，法院受理了此案。甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格，準(zhǔn)備提起反訴。關(guān)于提起反訴的解答，下列哪些選項是正確的？

　　A.甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關(guān)系上都是符合反訴條件的

　　B.該反訴應(yīng)該在答辯期屆滿之前提出

　　C.反訴所需要交納的受理費較通常的起訴減半收取

　　D.該反訴已經(jīng)超過了訴訟時效，法院應(yīng)依法裁定不予受理

　　答案：AC

　　解析：所謂的反訴，是指在訴訟進(jìn)行過程中，本訴的被告以原告為被告，向受理本訴的人民法院提出與本訴具有牽連關(guān)系的、目的在于抵消或者吞并本訴原告訴訟請求的獨立的反請求，本題中，甲公司認(rèn)為乙公司的電腦質(zhì)量不合格而反訴乙公司，主體是符合條件的；而且本題中甲公司的反訴與本訴中乙公司請求支付余款及其利息是有牽連關(guān)系的，所以A的說法是正確的�！蹲C據(jù)規(guī)定》第34條，當(dāng)事人提出反訴，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。注意這里的舉證期限不等同于答辯期，因此B的說法是錯誤的。根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第18條規(guī)定，被告提起反訴、有獨立請求權(quán)的第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，人民法院決定合并審理的，分別減半交納案件受理費。所以C是正確的。《民訴意見》第153條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。本題中，反訴雖然已經(jīng)超過了訴訟時效，但是法院應(yīng)該裁定受理，因此D的說法是錯誤的，本題正確答案是AC。

　　89.A市甲公司與B市乙公司在B市簽訂了一份鋼材購銷合同，約定合同履行地在A市。同時雙方還商定因履行該合同所發(fā)生的糾紛，提交C仲裁委員會仲裁。后因乙公司無法履行該合同，經(jīng)甲公司同意，乙公司的債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓給D市的丙公司，但丙公司明確聲明不接受仲裁條款。關(guān)于本案仲裁條款的效力，下列哪些選項是錯誤的？

　　A.因丙公司已明確聲明不接受合同中的仲裁條款，所以仲裁條款對其無效

　　B.因丙公司受讓合同中的債權(quán)債務(wù)，所以仲裁條款對其有效

　　C.丙公司聲明只有取得甲公司同意，該仲裁條款對丙公司才無效

　　D.丙公司聲明只有取得乙公司同意，該仲裁條款對丙公司才無效

　　答案：BCD

　　解析：《仲裁法解釋》第9條規(guī)定，債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協(xié)議的除外。本題中，丙公司在受讓債權(quán)債務(wù)的時候，明確聲明不接受仲裁條款，所以仲裁條款對丙公司無效，A的說法本身是正確的，不符合題意，不能選；BCD的說法本身是錯誤的，符合題意，應(yīng)該選。所以本題正確答案BCD。

　　90.當(dāng)事人在合同中約定了仲裁條款，出現(xiàn)下列哪些情況時，法院可以受理當(dāng)事人的起訴？

　　A.雙方協(xié)商擬解除合同，但因賠償問題發(fā)生爭議，一方向法院起訴的

　　B.當(dāng)事人申請仲裁后達(dá)成和解協(xié)議而撤回仲裁申請，因一方反悔，另一方向法院起訴的

　　C.仲裁裁決被法院依法裁定不予執(zhí)行后，一方向法院起訴的

　　D.仲裁裁決被法院依法撤銷后，一方向法院起訴的

　　答案：CD

　　解析：《仲裁法》第19條規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力，所以A是錯誤的。《仲裁法》第50條規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁，所以B也是不正確的�！吨俨梅ā返�9條規(guī)定，仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的， 當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以向人民法院起訴，所以CD是正確的，本題正確答案是CD。

　　三、不定項選擇題，每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91－100題，每題2分，共20分。

（一）

　　某市A鄉(xiāng)農(nóng)戶甲于2006年3月1日與乙公司訂立合同，出售自己飼養(yǎng)的活雞1萬只，乙公司應(yīng)在3月21日前支付5萬元的首期價款，甲從4月1日起分批交付，交付完畢后乙公司付清余款。3月20日，乙公司得知該市的B鄉(xiāng)發(fā)現(xiàn)了雞瘟，即致電向甲詢問。甲稱，盡管B鄉(xiāng)臨近A鄉(xiāng)，但是應(yīng)當(dāng)不會傳播過來。乙公司表示等到事情比較明朗后再付款，甲堅持要求其按時付款，否則將不交貨并追究責(zé)任。3月25日，因失火導(dǎo)致雞棚倒塌，致甲所飼養(yǎng)的大部分雞只毀于一旦，甲當(dāng)即將此事通知了乙。

　　2006年3月10日，甲向丙公司訂購了一批飼料，約定4月10日至20日期間送貨上門，甲驗收后10日內(nèi)付款。甲在3月26日把雞只死亡情況通知了丙公司，要求取消交易。丙公司稱：貨物已經(jīng)備好，不同意解約，除非甲賠償其損失。請回答91-93題。

　　91.關(guān)于甲與乙公司之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.乙公司雖在3月21日沒有付款，但不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.甲3月20日電話中關(guān)于將不交貨的表示構(gòu)成違約

　　C.甲不需承擔(dān)不能交付標(biāo)的物的違約責(zé)任

　　D.乙公司有權(quán)解除合同

　　答案：CD

　　解析：《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。本題中，僅僅是該市的B鄉(xiāng)發(fā)生了雞瘟，A 鄉(xiāng)并未發(fā)生雞瘟，乙公司無權(quán)以《合同法》第68條為依據(jù)行使不安抗辯權(quán)。乙公司未按照約定在3月21日前支付5萬元的首期價款，則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，所以A的說法是錯誤的�！逗贤�法》第67條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。本題中，乙公司應(yīng)先履行義務(wù)，甲應(yīng)后履行義務(wù)，乙公司不按時付款，甲可以以《合同法》第67條為依據(jù)行使先履行抗辯權(quán)，拒絕向乙公司交貨。因此B的說法是錯誤的。《合同法》第117條第1款規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任�！薄逗贤�法》118條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明�！北绢}中，因失火導(dǎo)致雞棚倒塌，致甲所飼養(yǎng)的大部分雞只毀于一旦，這屬于不可抗力造成的不能履行合同的情況，而且甲及時將有關(guān)情況通知了乙公司，因此甲可以根據(jù)不可抗力免責(zé)，C項的說法是正確的�！逗贤�法》第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的……”本題中，由于不可抗力致使活雞買賣合同的目的已經(jīng)無法實現(xiàn)，乙公司有權(quán)解除合同，D項正確。所以本題正確選項是CD。

　　92.關(guān)于甲與丙公司之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.由于甲所養(yǎng)殖的雞只于3月25日已經(jīng)大部滅失，合同自動解除

　　B.甲取消交易構(gòu)成違約，應(yīng)對丙承擔(dān)違約責(zé)任

　　C.甲有權(quán)單方解除合同，但是應(yīng)賠償丙公司的損失

　　D.丙有權(quán)要求甲繼續(xù)履行合同

　　答案：BD

　　解析：關(guān)于合同的解除，可以分為法定解除和約定解除，不存在自動解除的情況，所以A的說法是錯誤的。根據(jù)《合同法》第94條第（一）項的規(guī)定，因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。本題中，雖然由于不可抗力導(dǎo)致雞只死亡，但是并不妨礙飼料買賣合同的目的的實現(xiàn)，[法律教育網(wǎng)編輯整理]甲不能因此而取消交易，否則構(gòu)成違約，B的說法正確，C的說法錯誤。甲取消交易，構(gòu)成違約，丙有權(quán)要求甲采用繼續(xù)履行合同的方式進(jìn)行補(bǔ)救，因此D的說法是正確的。因此本題正確答案是BD。

　　93.假設(shè)甲所養(yǎng)的雞并未因失火導(dǎo)致雞棚倒塌所滅，但當(dāng)?shù)卣�府為防止疫情爆發(fā)，自3月21日起對甲的養(yǎng)殖場實行管制，禁止雞鴨外運(yùn)，一旦發(fā)現(xiàn)疫情即全部撲殺，乙知情后沒有支付首期價款，關(guān)于甲、乙之間關(guān)系，表述正確的是：

　　A.雖然乙公司在3月21日前沒有付款，也不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.甲有權(quán)以乙未付首期價款為由拒絕履行相應(yīng)的交貨義務(wù)

　　C.如果雙方協(xié)商解除合同，甲應(yīng)當(dāng)適當(dāng)賠償乙公司的損失

　　D.如果雙方協(xié)商解除合同，乙公司應(yīng)當(dāng)適當(dāng)賠償甲的損失

　　答案：AB

　　解析：《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任�！北绢}中，由于當(dāng)?shù)卣�府對甲的養(yǎng)殖場實行管制，禁止雞鴨外運(yùn)，乙公司可以行使不安抗辯權(quán)，因此A項正確�！逗贤�法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有 權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”本題 中，乙公司應(yīng)先履行義務(wù)，甲應(yīng)后履行義務(wù)，乙公司不按時付款，甲有權(quán)以《合同法》第 67 條為依據(jù)行使先履行抗辯權(quán)，拒絕向乙公司交貨，因此B項正確。另外，由于本題中合同無法履行是由于不可抗力（政府管制）導(dǎo)致的，雙方當(dāng)事人均無須承擔(dān)賠償責(zé)任，因此CD兩項錯誤。本題正確答案是AB。

（二）

　　2007年4月2日，王某與丁某約定：王某將一棟房屋出售給丁某，房價20萬元。丁某支付房屋價款后，王某交付了房屋，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記。丁某接收房屋作了裝修，于2007年5月20日出租給葉某，租期為2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遺產(chǎn)由其子小王繼承。小王于2007年6月將該房屋賣給杜某，并辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。請回答94-96題。

　　94.如王某生前或王某死后其繼承人小王欲出賣房屋前向丁某請求返還房屋，下列選項正確的是：

　　A.王某無權(quán)請求丁某返還房屋

　　B.王某有權(quán)請求丁某返還房屋

　　C.小王無權(quán)請求丁某返還房屋

　　D.小王有權(quán)請求丁某返還房屋

　　答案：AC

　　解析：《合同法》第135條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)�！痹诒景钢�，王某與丁某達(dá)成了房屋買賣的協(xié)議，王某應(yīng)承擔(dān)將房屋交付給丁某以及將房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移給丁某的義務(wù)，因此王某無權(quán)請求丁某返還房屋，故A項正確，B項錯誤。小王作為王某的繼承人，應(yīng)承受王某的權(quán)利及義務(wù)，小王同樣無權(quán)請求丁某返還房屋，故C項正確，D項錯誤。

　　95.如杜某向丁某、葉某請求返還房屋，下列選項正確的是：

　　A.杜某無權(quán)請求丁某返還房屋

　　B.杜某有權(quán)請求丁某返還房屋

　　C.杜某無權(quán)請求葉某返還房屋

　　D.杜某有權(quán)請求葉某返還房屋

　　答案：BC

　　解析：我國法律并未一概禁止“一物二賣”，從本題提供的信息來看，小王與杜某之間不存在惡意串通，二者之間的房屋買賣合同應(yīng)為有效，加之雙方業(yè)已辦理了房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記，可以認(rèn)為杜某 已合法有效取得房屋的所有權(quán)。杜某可以基于所有物返還請求權(quán)要求丁某返還房屋。因此A項錯誤，B項正確。王某依據(jù)買賣合同將房屋交付給丁某后，丁某將其出租給葉某，丁某與葉某之間的房屋租賃合同有效�！逗贤�法》第229條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。”盡管小王通過繼承取得房屋的所有權(quán)，繼而杜某通過買賣取得房屋的所有權(quán)，均不影響葉某的租賃權(quán)，杜某無權(quán)請求 葉某返還房屋。因此C項正確，D項錯誤。

　　96.關(guān)于小王和杜某間的房屋買賣，下列選項正確的是：

　　A.交付標(biāo)的物是房屋買賣合同的有效要件

　　B.小王須將所繼承的房屋登記在自己的名下，才能將其所有權(quán)轉(zhuǎn)移給杜某

　　C.房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移自記載于不動產(chǎn)登記薄時發(fā)生效力

　　D.該房屋的利害關(guān)系人可以申請查詢該房屋登記資料

　　答案：BCD

　　解析：《合同法》第135條規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)�！笨梢�，交付標(biāo)的物并非房屋買賣合同的有效要件，而是合同有效成立后，出賣人小王應(yīng)當(dāng)履行的一項合同義務(wù)。因此A項錯誤�！段餀�(quán)法》第29條規(guī)定：“因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力�！笨梢�，小王于2007年5月29日成為房屋的所有權(quán)人。但《物權(quán)法》第31條規(guī)定：“依照本法第二十八條至第三十條規(guī)定享有不動產(chǎn)物權(quán)的，處分該物權(quán)時，依照法律規(guī)定需要辦理登記的，未經(jīng)登記，不發(fā)生物權(quán)效力�！币虼薆項正確�！段餀�(quán)法》第14條規(guī)定：“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模�自�?載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力。”因此C項正確。《物權(quán)法》第18條規(guī)定：“權(quán)利人、利害關(guān)系人可以申請查詢、復(fù)制登記資料，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供�！笨梢奃項正確。

（三）

　　2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費、護(hù)理費、誤工費等各項費用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因為行人陳某違章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。請回答97-100題。

　　97.本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位是：

　　A.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和張某是被告

　　B.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告

　　C.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和張某是被告

　　D.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告

　　答案：D

　　解析：《民訴》第57條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。《民訴意見》第67條規(guī)定，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。本題中，因為小龍是1988年7月21日出生，到2005年6月25日，其尚未滿18周歲，所以小龍屬于限制民事行為能力人，應(yīng)該由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人參加訴訟，AB說法是錯誤的�！睹裨V意見》第42規(guī)定，法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其組織為當(dāng)事人。所以本題中，張某屬于因職務(wù)行為發(fā)生訴訟，寰宇公司是被告。因此本題正確答案是D。

　　98.法院就追加行人陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是：

　　A.法院可以依職權(quán)追加

　　B.只要被告提出申請，法院就應(yīng)當(dāng)追加

　　C.要有被告的申請，法院才可以追加

　　D.法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請而追加

　　答案：AD

　　解析：《民訴意見》第65條規(guī)定，依照民事訴訟法第五十六條的規(guī)定，有獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)向人民法院提出訴訟請求和事實、理由，成為當(dāng)事人；無獨立請求權(quán)的第三人，可以申請或者由人民法院通知參加訴訟。所以本題中，陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人，可以由法院通知參加訴訟，或者自己申請參加訴訟。本題正確答案是AD。

　　99.依照有關(guān)法律的規(guī)定，李某將被告承擔(dān)違約責(zé)任變更為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任應(yīng)在：

　　A.在第一審程序判決作出前

　　B.在第一審程序的舉證期限屆滿前

　　C.在被告提交答辯狀期間內(nèi)

　　D.在第一審的法庭辯論終結(jié)前

　　答案：B

　　解析：《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第34條第3款規(guī)定，當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。所以本題正確答案是B。

　　100.2006年7月20日，法院判決被告賠償原告醫(yī)療費等1.8萬元，陳某無過錯不承擔(dān)責(zé)任。2006年7月25日，李某以訴訟代理人的身份，以一審被告為被上訴人提起上訴；被告以陳某為被上訴人提起上訴；陳某以一審被告為被上訴人提起上訴。依據(jù)法律和司法解釋，下列選項正確的是：

　　A.李某、一審被告、陳某的上訴都是合法的

　　B.一審被告的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為被上訴人

　　C.李某的上訴是不合法的

　　D.陳某的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為上訴人

　　答案：CD

　　解析：《民訴意見》第162條規(guī)定，無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，不影響案件的審理。人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨立請求權(quán)的第三人，有權(quán)提起上訴。本題中，因為一審并沒有判決陳某承擔(dān)民事責(zé)任，所以陳某無權(quán)提起上訴，A錯誤，D是正確的。不過，陳某雖然不可以作為上訴人，其還是可以作為被上訴人的，B的說法錯誤。另外，李某作為小龍的法定代理人，其是以被代理小龍的身分提起上訴的，而不是以法定代理人的身分提起上訴，所以C的說法是正確的，本題正確答案是CD。