| 1關(guān)于法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？（2008-1-52，多） A法律論證中的內(nèi)部證成和外部證成之間的區(qū)別表現(xiàn)為，內(nèi)部證成是針對案件事實(shí)問題進(jìn)行的論證，外部證成是針對法律規(guī)范問題進(jìn)行的論證 B無論內(nèi)部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題 C內(nèi)部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法 D無論內(nèi)部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規(guī)則 【考點(diǎn)專題講座】法律適用的一般原理為2008年新增考點(diǎn)。考生應(yīng)該注意以下內(nèi)容： 1.法適用的目標(biāo) 法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個合理的決定，在法治社會，所謂合理的決定就是法律決定具有可預(yù)測性和正當(dāng)性�？深A(yù)測性是形式主義法治的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治的要求。 �。�1）可預(yù)測性 可預(yù)測性意味著做法律決定的人在做決定的過程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，而且他們必須按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。 �。�2）正當(dāng)性 正當(dāng)性，是指按照實(shí)質(zhì)價值和某些道德考量，法律決定是正當(dāng)?shù)幕蛘_的。實(shí)質(zhì)價值和道德主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規(guī)定的一些該國公民都承認(rèn)的、法律和公共權(quán)力保障和促進(jìn)的實(shí)質(zhì)價值，如自由、平等、人權(quán)。 �。�3）法的可預(yù)測性和法的正當(dāng)性之間的關(guān)系 ①法律決定的可預(yù)測性和正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。這種緊張關(guān)系實(shí)質(zhì)上是形式法治與實(shí)質(zhì)法治之間的緊張關(guān)系的一種體現(xiàn)。 �、趶淖鳛檎w的法治來說，它要求做法律整體決定的人應(yīng)該努力在可預(yù)測性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。在現(xiàn)代法治社會人們總是要求二者兼?zhèn)洹?nbsp; ●如果法律決定不具有可預(yù)測性或者可預(yù)測的程度非常低，生活在社會中的人就不可能在理性的基礎(chǔ)上計劃和安排自己的生活，社會生活也就不可能正常進(jìn)行。 ●如果法律決定不具有正當(dāng)性或者正當(dāng)性的程度非常低，一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會，也就是說該社會的秩序最終可能解體。 ●但是對特定的一個時間段內(nèi)特定的國家的法律人來說，法律決定的可預(yù)測性具有初始的優(yōu)先性。因?yàn)閷τ谔囟▏业姆扇藖碚f，首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測性。 【提示】依法裁判 形式：可預(yù)測秩序 合理的法律決定法律確定性“緊張”（平衡） 實(shí)質(zhì)：正當(dāng)性正義 規(guī)則的一般性合法 法律規(guī)則僵硬性 事實(shí)的個別性不合理（不正當(dāng)） 2.法律適用的步驟 �。�1）整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上邏輯中三段論推理的過程： 首先要查明和確定案件事實(shí)，作為小前提； 其次要選擇和確定與上述案件事實(shí)相符合的法律規(guī)范作為大前提； 最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。 �。�2）在實(shí)際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過程就不是一個純粹的事實(shí)歸結(jié)的過程，而是一個在法律規(guī)定與事實(shí)之間的循環(huán)過程，即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來回穿梭。 �。�3）法律人在選擇法律規(guī)范時，他必須以該國的整個法律體系為基礎(chǔ)，也就是說他必須對該國的法律有一個整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個與他確定的案件事實(shí)相切和的法律規(guī)范，他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義，還要理解和掌握法律背后的含義，法律人在確定特定案件的大前提的時候也不是一個純粹的對法律規(guī)范的語言的解釋過程而是一個有目的的過程，即要針對他所要裁決的個案糾紛進(jìn)行的解釋。法律人通過法律解釋就是要對一般和個別之間的縫隙進(jìn)行縫合，解釋要解決規(guī)范和事實(shí)之間的緊張關(guān)系，在這個意義上法律解釋對于法律適用來說不是可有可無的，而是必要的，是法律適用的基礎(chǔ)。 �。�4）法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后，他就必須說明和論證這個具體案件為什么要適用這個法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來的法律決定為什么是合適的。 3.內(nèi)部證成與外部證成的區(qū)分 �。�1）法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面：一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來的，另一方面，推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴的前提是合理的，正當(dāng)?shù)�。前者為�?nèi)部證成，后者為外部證成。 （2）在法律適用的過程中內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的： �、偻獠孔C成是將一個新的三段論附加在證據(jù)的鏈條中，這個新的三段論用來支持內(nèi)部證成中的前提。法律推理或法律適用在整體框架上是一個三段論，而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過程中也必然涉及內(nèi)部證成。 �、谝虼朔扇嗽谧C成前提的過程中也必須遵循一定的推理規(guī)則，即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持，但是這個前提作為一個判斷或結(jié)論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的，就是不正當(dāng)或不合理的前提。 �、圻@就是說法律人在法律適用或者做法律決定的過程中所確立的每一個法律命題或法律判斷都必須能夠被重構(gòu)為邏輯上正確的結(jié)論。 圖示如下： 大三段論：證明案件的結(jié)論，屬于內(nèi)部證成 三段論 小三段論：證明大三段論的前提，屬于外部證成，本身是內(nèi)部證成。 【答案】1 ABC |
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