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2009年國際法國際私法備考要點一

作者:不明   發(fā)布時間:2009-09-03  來源:網(wǎng)絡
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  一、國際不法行為的構(gòu)成要素

  國際不法行為的構(gòu)成要素有兩個:

  1.主觀要素,指該行為可歸因于國家而成為該國的國家行為;

  2.客觀要素,指該行為違背了國家應承擔的國際義務。

  1.國際不法行為可歸因于一國而成為該國國家行為的情況有以下幾種:1.國家機關(guān)的行為。行使國家職能的一切機關(guān),不論行使立法、行政、司法或其他任何職權(quán),不論在國家組織中具有何種地位,其以國家機關(guān)的資格從事的行為即為該國的國家行為。2.經(jīng)授權(quán)行使政府權(quán)力的其他實體的行為。國家地方政治實體機關(guān)的行為,或經(jīng)國內(nèi)法授權(quán)行使政府權(quán)力的其他實體機關(guān)的行為,在該機關(guān)職權(quán)或授權(quán)范圍內(nèi),是該國的國家行為。3.國家官員的行為。經(jīng)法律授權(quán)或經(jīng)特別任命,在國家機關(guān)中擔任一定的職務,擁有一定職權(quán),在某種程度上代表國家身份的官員行為。4.在一國指示、指揮或控制之下實際上代表該國行事的一個人或一群人的行為。5.別國或國際組織交與東道國支配的機關(guān)的行為。一國或國際組織將某個機構(gòu)交與東道國支配,則在行使該支配權(quán)范圍內(nèi)的行為,視為該東道國的國家行為。6.上述可歸因于國家行為的國家機關(guān)和國家授權(quán)人員的行為,一般地也包括他們以此種資格執(zhí)行職務內(nèi)事項時的越權(quán)行為或不法行為。7.叛亂運動機關(guān)的行為。不視為該國的國家行為,但正在組成新國家的叛亂運動的行為,將被視為該新國家的行為。8.一個行為可以歸因于幾個國家時,相關(guān)國家對于其各自相關(guān)的行為承擔單獨或共同責任。

  除上述代表國家行事的人的行為外,其他人的行為不是國家行為,國家對代表國家行事的人的行為以外的行為不承擔國家責任。但是,對于某些特定人員,如國家元首、政府首腦、外交部長及外交使節(jié)等,由于這些人在對外交往中的特殊地位及享有的特權(quán)與豁免,除非特別說明,國家一般應承擔相關(guān)的國家責任。

  另外,私人或私人團體對外國或外國人造成不法侵害,且該不法侵害是由于國家的失職造成、或國家對該行為進行縱容,則可能引起國家對其失職或縱容行為的國家責任,即國家的間接責任。

  2.構(gòu)成國際不法行為的另一個要素是該行為是違背國際法義務的行為。一國違背國際法義務是指一國行為不符合對其有效的國際義務的要求,不論其所承擔的該國際義務來源于條約、國際習慣或是國際法的其他淵源。

  一國對國際義務的違背包括主動違背有關(guān)國際法規(guī)則的積極作為,也包括對應履行的國際義務不履行的消極不作為。二者都構(gòu)成對義務的違背。另外,以所違背的國際義務的性質(zhì)為標準,又可分為對一般國際義務的違背和對保護國際社會根本利益至關(guān)緊要的義務的違背,前者稱為國際不法行為,后者稱為國際罪行。因此,國家不法行為包括國際不法行為和國際罪行兩類。

  二、外交保護的條件和范圍

  1.國家行使外交保護權(quán)的三個條件:(1)一國國民權(quán)利受到侵害是由于所在國的國家不當行為所致;(2)受害人自受害行為發(fā)生起到外交保護結(jié)束的期間內(nèi),必須持續(xù)擁有保護國國籍;(3)在提出外交保護以前,受害人必須用盡當?shù)胤梢?guī)定的一切可以利用的救濟措施。

  2.外交保護的范圍:外交保護原則上適用于一國的國家行為已經(jīng)或必將侵害外國人合法權(quán)益的各種事項。國家對本國公民實行外交保護的情況主要有:(1)本國公民在外國被非法逮捕或拘禁;(2) 本國公民的財產(chǎn)或利益被非法剝奪;(3) 本國公民受到歧視性待遇;(4) 本國公民被"拒絕司法"等情況。

  三、條約對第三國的效力

  條約的效力來自締約國對條約效力的接受。條約只能適用于締約國之間,對第三國不產(chǎn)生拘束力。"條約不拘束第三國"是公認的國際法準則。"條約不拘束第三國"原則不是絕對的,條約在特定條件下對第三國也產(chǎn)生效力。條約對第三國的效力問題,《維也納條約法公約》作了規(guī)定:

  1.若一個條約有意為第三國創(chuàng)設一項義務,必須經(jīng)第三國以書面形式明示接受,才能對第三國產(chǎn)生義務。國際實踐中,曾出現(xiàn)過個別條約為第三國創(chuàng)設義務的情況。例如:《聯(lián)合國憲章》規(guī)定,非聯(lián)合國的會員國有遵守憲章相關(guān)原則的義務。

  2.當一個條約有意為第三國創(chuàng)設一項權(quán)利時,原則上仍應得到第三國的同意。但如果第三國沒有相反的表示,應推斷其同意接受這項權(quán)利,不必以書面形式明示接受。

  3.當一個條約有意為第三國創(chuàng)設一項義務時,該項義務一般必須經(jīng)條約各當事國與該第三國的同意才能被取消或變更。  

  四、解決國際爭端的強制方法

  傳統(tǒng)的國際法將國際爭端的解決方法分為兩大類:強制的方法和非強制的方法。強制方法是指爭端一方為使他方同意其所要求的對爭端的解決和處理,單方面采用的帶有某些強制性的措施和方法。主要有以下幾種:

  1.報復。報復是指遭到國際不法行為侵害的國家采取相應措施,對加害國采取類似非法手段迫使對方停止其不當行為或為其不當行為造成的損害提供賠償,F(xiàn)代國際法中,報復被認為是一種對不法行為的對抗,因而在符合必要和比例以及其他國際法規(guī)則的前提下,仍然可以使用。報復可以采用多種方式,包括停止執(zhí)行某些條約;扣押對方船只和財產(chǎn);實行貿(mào)易禁運等。

  2.反報。反報是指一國對于他國的不禮貌、不友好但不違法的行為,采取相同或相似的不禮貌、不友好但不違法的行為予以回報。

  3.平時封鎖。平時封鎖是指和平時期一國的海軍對另一國的海岸進行封鎖,禁止有關(guān)船只的出入。當今,平時封鎖只能作為由安理會決定的,維持或恢復國際和平與安全所必要時采取的一種措施,而不能是一種國家為解決爭端而采用的合法方式。

  4.武裝干涉。武裝干涉是指第三國擅自或片面介入其他國家間的爭端,并強迫按照干涉國的方式解決爭端。這種方式在現(xiàn)代國際法中,也不能被認為是合法的。

  注意:報復是針對非法行為的,反報是針對不友好行為的,一旦加害國停止了其受對抗的行為,反報或報復應立即停止。根據(jù)和平解決國際爭端的國際法基本原則,反報和報復帶有某種強制性,作為爭端解決方式是不被提倡或限制采用的。在國際實踐中,反報或報復這兩種解決國際爭端的方法仍經(jīng)常被使用,在不違背國際法原則和相關(guān)規(guī)則的條件下,國際法并未禁止其作為對抗措施。

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