| 正當防衛(wèi)是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害，采取對不法侵害人造成損害的方法，制止不法侵害的行為。正當防衛(wèi)行為不負刑事責任。正當防衛(wèi)是法律賦予公民的一項權(quán)利，其本質(zhì)在于制止不法侵害，保護合法權(quán)益。它是針對不法侵害行為實施的正當、合法行為，它不僅不具有社會危害性，反而對社會有益，因而受國家法律的保護和支持。 正當防衛(wèi)的條件： �。ㄒ唬┐嬖诂F(xiàn)實的不法侵害 存在現(xiàn)實的不法侵害是正當防衛(wèi)的起因條件。對此的理解要注意以下幾點： 1．“不法侵害”的范圍不僅包括犯罪行為，還包括其他嚴重違法行為，因為犯罪行為和其他違法行為都是侵犯法益的行為，沒有理由禁止公民對其他嚴重違法行為進行正當防衛(wèi)；而且，公民在受到侵害時往往難以區(qū)分犯罪行為和其他違法行為，將不法侵害限于犯罪行為，不利于公民進行正當防衛(wèi)。 2．然而，并非對任何不法侵害都可以進行防衛(wèi)，能夠被防衛(wèi)的不法侵害必須符合以下條件：第一，不法侵害必須是人實施的侵害。在野生動物侵害合法權(quán)益時進行的反擊行為不屬于正當防衛(wèi)，而僅僅是一種自衛(wèi)行為；在人利用動物侵害他人的情況下，動物是人進行不法侵害的工具，將該動物打死打傷的，屬于使用給不法侵害人的財產(chǎn)造成損害的方法進行的正當防衛(wèi)；此外，不法行為人往往只限于自然人，對于法人的不法行為，不能對法人整體進行正當防衛(wèi)，只能對以法人名義實施不法侵害的自然人進行。第二，不法侵害通常是積極作為的行為，并且這種積極作為往往帶有暴力的或侵襲的性質(zhì)，像貪污、受賄等不法侵害，一般不能對之進行正當防衛(wèi)。當然，對于不作為的不法侵害，如果只能由不作為人履行義務(wù)，需要進行正當防衛(wèi)的，也可以進行正當防衛(wèi)。第三，不法侵害必須達到一定的強度，即一般必須具有攻擊性、破壞性和緊迫性，不法侵害行為已經(jīng)威脅到了公民人身安全、身體健康、重大公私財產(chǎn)的安全以及重要的公共利益的安全，如果不及時防衛(wèi)將會給合法權(quán)益造成不可挽回的損失�；谏鲜稣J識，對下列幾種行為，均不能或不宜進行正當防衛(wèi)：（1）對合法行為不能進行正當防衛(wèi)，合法行為包括依照法律的行為、執(zhí)行命令的行為、正當業(yè)務(wù)行為等；（2）對正當防衛(wèi)行為不能實行反防衛(wèi)；（3）對緊急避險行為不能實行正當防衛(wèi)；（4）對意外事件不能實行正當防衛(wèi)；（5）對防衛(wèi)過當、緊急避險過當不宜進行正當防衛(wèi)。 3．如果事實上不存在不法侵害，行為人誤認為存在不法侵害而對臆想中的侵害者進行防衛(wèi)，則屬于假想防衛(wèi)，如把捉迷藏而躲在草堆中的小孩誤認為是小偷而加以防衛(wèi)。對此種情形，應(yīng)視行為人主觀上有無過失而予以不同的處理：如果主觀上有過失，并造成法律規(guī)定的損害后果，依過失犯罪論處；如果沒有過失，則應(yīng)當按照意外事件處理，不予追究行為人的刑事責任。 �。ǘ┎环ㄇ趾φ谶M行 不法侵害正在進行是正當防衛(wèi)的時間條件。所謂不法侵害正在進行，是指不法侵害已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束。對“不法侵害正在進行”，關(guān)鍵是要判斷不法侵害開始和結(jié)束的時間。關(guān)于不法侵害的開始時間，一般來說，可以理解為不法侵害人已經(jīng)著手實行犯罪構(gòu)成要件的行為，在外在形態(tài)上表現(xiàn)為不法侵害人已經(jīng)逼近侵害對象、已經(jīng)著手實行侵害、已經(jīng)威脅到被害人的安全，如殺人犯持刀向受害人砍去、強奸犯對婦女實施暴力或暴力威脅。但對此不能作絕對化的理解，對于危險性大的不法侵害，雖然尚未著手，但現(xiàn)實的威脅如果已迫在眉睫，也應(yīng)當允許進行正當防衛(wèi)，如強奸犯潛入受害婦女的住房，即將實施強奸行為，此時即可對其實行正當防衛(wèi)。對于犯罪預(yù)備行為一般不能實行正當防衛(wèi)，但是，當預(yù)備行為本身又構(gòu)成另一犯罪（如為殺人而盜槍），則可以進行正當防衛(wèi)。關(guān)于不法侵害的結(jié)束時間，一般以不法侵害對合法權(quán)益所形成的現(xiàn)實危險是否排除為標準來進行判斷。具體說，不法侵害已經(jīng)結(jié)束，是指合法權(quán)益已經(jīng)不再處于緊迫的、現(xiàn)實的侵害、威脅之中，或者說不法侵害行為已經(jīng)不可能繼續(xù)侵害或威脅合法權(quán)益。在實踐中，下列情形一般均應(yīng)視為不法侵害已經(jīng)終止：一是不法侵害已經(jīng)完結(jié)；二是不法侵害人自動中止侵害；三是不法侵害人已被制服；四是不法侵害人已經(jīng)喪失繼續(xù)侵害的能力。值得注意的是，在侵害財產(chǎn)權(quán)益的情形中，不法侵害行為雖然已經(jīng)既遂，但如果其侵害狀態(tài)仍在繼續(xù)之中，可以即時排除的，仍應(yīng)認為是正在進行的不法侵害，可以對其進行正當防衛(wèi)。如盜竊犯盜得財物剛逃離現(xiàn)場，失主馬上追擊并奪回財物，應(yīng)認定為正當防衛(wèi)。在不法侵害尚未開始或者已經(jīng)結(jié)束時，進行所謂“防衛(wèi)”的，稱為防衛(wèi)不適時。 防衛(wèi)不適時有兩種情況：一是事前防衛(wèi)。就是在不法侵害尚未開始，還處于或然狀態(tài)，就進行所謂的正當防衛(wèi)，一般來說，這屬于一種“先下手為強”的故意犯罪。二是事后防衛(wèi)，是指在不法侵害已經(jīng)結(jié)束后，對不法侵害人進行加害，事后防衛(wèi)大多是報復(fù)性的侵害，構(gòu)成犯罪的應(yīng)以故意犯罪論處；但行為人也可能基于認識錯誤而進行事后防衛(wèi)，例如，不法侵害人在殺人過程中中止了犯罪，而被害人誤以為是暫時停止了犯罪，趁其不備予以反擊，造成重傷。對此應(yīng)按照處理認識錯誤的原則，根據(jù)防衛(wèi)人主觀上是否有失，分別按照過失犯罪或意外事件處理。 �。ㄈ┚哂蟹佬l(wèi)意識 具有防衛(wèi)意識是正當防衛(wèi)的主觀條件，是指防衛(wèi)人主觀上必須為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。如果不是出于上述目的，則不能成立正當防衛(wèi)。防衛(wèi)意識包括防衛(wèi)認識和防衛(wèi)意志。防衛(wèi)認識，是指防衛(wèi)人認識到不法侵害正在進行；防衛(wèi)意志，是指防衛(wèi)人出于保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害的目的。 以下三種情況就屬于不具有防衛(wèi)意識，不能成立正當防衛(wèi)：1.防衛(wèi)挑撥。是指行為人出于侵害的目的，以故意挑釁、引誘等方法促使對方進行不法侵害，爾后借口防衛(wèi)加害對方的。2．相互的非法侵害行為。是指雙方都出于侵害對方的非法意圖而發(fā)生的相互侵害行為，如互相斗毆。當然，如果非法侵害的一方已經(jīng)放棄侵害，例如宣布不再斗毆或認輸、求饒、逃跑，而非法侵害的另一方仍窮追不舍，繼續(xù)加害，則已經(jīng)放棄侵害的一方就具備了進行正當防衛(wèi)的前提條件，可以為了制止對方的進一步加害而采取必要的反擊措施，這種情形下的反擊可以成立正當防衛(wèi)。3．偶然防衛(wèi)，是指故意侵害他人合法權(quán)益的行為，巧合了正當防衛(wèi)的其他條件。如甲故意用槍射擊乙時，乙剛好在持槍瞄準丙實行故意殺人行為，但甲對乙的行為一無所知。 （四）針對不法侵害人本人進行防衛(wèi) 針對不法侵害人本人進行防衛(wèi)是正當防衛(wèi)的對象條件。只有針對不法侵害人進行防衛(wèi)，才能使不法侵害人不再繼續(xù)實施不法侵害行為，才可能制止不法侵害，保護合法權(quán)益。這里的不法侵害人，只限于實施不法侵害的自然人，而不包括動物、財產(chǎn)和法人，更不能及于無辜公民。至于不法侵害者是否具有責任能力，并不影響正當防衛(wèi)的成立。對于未成年人以及精神病人的侵害，只要具有緊迫性，不管事前是否知道其為無責任能力人，都可以對其進行防衛(wèi)反擊，但在防衛(wèi)手段上應(yīng)有所節(jié)制。對于針對第三者進行所謂防的，稱為防衛(wèi)第三人，應(yīng)視不同情況處理。如果故意針對第三者進行所謂防衛(wèi)，就應(yīng)作為故意犯罪處理；如果誤認為第三者是不法侵害人而進行所謂防衛(wèi)的，則以假想防衛(wèi)來處理。 �。ㄎ澹]有明顯超過必要限度造成重大損害 沒有明顯超過必要限度造成重大損害是正當防衛(wèi)的限度條件。防衛(wèi)行為必須沒有明顯超過必要限度造成重大損害，否則便是防衛(wèi)過當。對于如何理解“必要限度”，刑法學(xué)界存在必需說、基本相適應(yīng)說、相當說三種不同的觀點。通說認為，防衛(wèi)行為只要為制止不法侵害所必需，防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強度及造成的損害又不是明顯超過不法侵害的性質(zhì)、手段、強度的，均屬于正當防衛(wèi)的范圍。 防衛(wèi)過當及其刑事責任：防衛(wèi)行為明顯超過必要限度造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當。在我國刑法中，防衛(wèi)過當不是一個獨立罪名，因此，對防衛(wèi)過當應(yīng)當根據(jù)行為人的罪過和客觀后果，援引相應(yīng)的刑法條文定罪。對于防衛(wèi)過當?shù)淖镞^形式，通說認為，防衛(wèi)過當在主觀上不可能是直接故意，一般是過失，但也不排除間接故意的可能性，如被害人將強奸犯打倒后，因精神過度緊張和害怕行為人醒來，就拼命毆打致其死亡。因此，在防衛(wèi)過當造成了他人死亡的情況下，如果行為人主觀上僅有過失，則應(yīng)認定為過失致人死亡罪；如果出于間接故意，則成立故意殺人罪。對于防衛(wèi)過當，應(yīng)當減輕或者免除處罰。 特殊正當防衛(wèi)：刑法第20條第3款規(guī)定，對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。這就是特殊正當防衛(wèi)，也無過當防衛(wèi)。特殊正當防衛(wèi)，除了防衛(wèi)起因與防衛(wèi)限度外，其他條件與一般的正當防衛(wèi)相同。刑法第20條第3款規(guī)定的特殊防衛(wèi)，其前提條件必須是嚴重危及人身安全的暴力犯罪，不能以其行為最終成立何種罪名為標準得出結(jié)論。搶劫罪等雖然在一般情況下視為一種暴力犯罪，但并不是在任何情況下，都以暴力方式實施，更不是在任何情況下，都嚴重危及人身安全。當然，嚴重危及人身安全的暴力犯罪，并不僅限于刑法條文所列舉的上述犯罪行為，還包括其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪（如搶劫槍支彈藥、劫持航空器等）。一般正當防衛(wèi)超過了必要限度就有可能構(gòu)成防衛(wèi)過當，而對特殊防衛(wèi)來說，即使造成了不法侵害人傷亡的重大損害，也不構(gòu)成防衛(wèi)過當，防衛(wèi)人不負刑事責任。 例解 刑法第20條第3款規(guī)定：“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任�！标P(guān)于刑法對特殊正當防衛(wèi)的規(guī)定，下列哪些理解是錯誤的?（2005／2／59，多選） A．對于正在進行殺人等嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，沒有造成不法侵害人傷亡的，不能稱為正當防衛(wèi) B．“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的表述，不僅說明其前面列舉的搶劫、強奸、綁架必須達到嚴重危及人身安全的程度，而且說明只要列舉之外的暴力犯罪達到嚴重危及人身安全的程度，也應(yīng)適用特殊正當防衛(wèi)的規(guī)定 c．由于特殊正當防衛(wèi)針對的是嚴重危及人身安全的暴力犯罪，而這種犯罪一旦著手實行便會造成嚴重后果，所以，應(yīng)當允許防衛(wèi)時間適當提前，即嚴重危及人身安全的暴力犯罪處于預(yù)備階段時，也應(yīng)允許進行特殊正當防衛(wèi) D．由于針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪進行防衛(wèi)時可以殺死不法侵害人．所以，在嚴重危及人身安全的暴力犯罪結(jié)束后，當場殺死不法侵害人的，也屬于特殊正當防衛(wèi) [答案及解析]ACD.考查特殊正當防衛(wèi)。 法條鏈接 《中華人民共和國刑法》 第二十條為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。 正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。 對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。 |
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