附隨義務(wù)、主給付義務(wù)、從給付義務(wù)的關(guān)系 主給付義務(wù) 主給付義務(wù):自始確定;構(gòu)成雙務(wù)合同中的對待給付;違反它債權(quán)人可解除合同 附隨義務(wù):隨債的關(guān)系發(fā)展而形成;不構(gòu)成對待給付;違法它債權(quán)人不得解除合同 從給付義務(wù):能獨立訴請履行的為從給付義務(wù),不能獨立訴請履行的為附隨義務(wù) 合同的重要學(xué)理分類 。ㄒ唬┯袃、無償合同 無償合同:贈與,借用,保證 推定無償:委托,保管,自然人借貸(有息借貸為單務(wù)、有償合同) 。ǘ┲Z成、實踐合同 實踐合同:動產(chǎn)質(zhì)押,定金,借用,自然人借貸,保管 注意:贈與合同為諾成合同 合同法基本理論 訂立的程序 一般程序——要約與承諾 一、不得撤銷的要約: 1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。 2、 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 二、超過期限到達的承諾的效力: 1、受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的外,為新要約。(受要約人過失) 2、 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。(非受要約人過失) 三、承諾生效與合同成立: 簽定書面合同,簽定成交確認書,雙方異地簽字時以最后一方簽字蓋章時間為準 四、合同成立地 1、承諾生效的地點為合同成立地 2、合同簽定地為合同成立地,異時異地的以最后一方簽字蓋章地位成立地 合同形式 一、書面形式 1、法律規(guī)定登記為合同生效要件的 (1)法定登記抵押合同 。2)專利申請權(quán),專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自向國家專利局登記日生效,向外國人轉(zhuǎn)讓的,還須事先經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部及科技部批準 。3)合營合同經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審批后生效 。4)中外合作合同經(jīng)有關(guān)部門審批后生效 (5)轉(zhuǎn)讓注冊商標合同,經(jīng)商標局核準登記且公告后生效 2、法律中提到公證這一特殊書面形式的法律文書的 。1)作為法院執(zhí)行證據(jù)的債權(quán)文書 。2)外國人在中國收養(yǎng)子女 3、一般要式合同 (1)保證,抵押,質(zhì)押,定金合同 。2)金融機構(gòu)貸款合同,融資租賃合同,建設(shè)工程合同,技術(shù)開發(fā)合同,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 。3)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同, 。4)合伙協(xié)議 (5)保險合同 。6)勞動合同 4、法律后果:違反形式(一般書面形式)規(guī)定或約定,原則上合同不成立,但一方接受另一方履行主要義務(wù)的除外 二、合同條款 1、八大條款屬建議性規(guī)范,不具有強制性作用,并非每類合同必備條款(當事人和標的除外) 2、補正方式:補充協(xié)議,依合同有關(guān)條款,依交易習(xí)慣 3、任意性規(guī)范的補充作用: 當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定: 。ㄒ唬┵|(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家 標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行 . 。ǘ﹥r款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履 行;依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定履行。 。ㄈ┞男械攸c不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行; 交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所 在地履行。 。ㄋ模┞男衅谙薏幻鞔_的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時 要求履行,但應(yīng)當給對方必要的準備時間。 。ㄎ澹┞男蟹绞讲幻鞔_的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 (六)履行費用的負擔不明確的,由履行義務(wù)一方負擔。 4、合同條款的解釋 。1)、 文義解釋,整體解釋,目的解釋,交易習(xí)慣解釋,誠信解釋 。2)、 兩個以上合同文本的,效力大小由當事人確定,無約定則為同等效力 。3)格式及免責條款的解釋:通常理解——不利于提供方解釋——非格式條款優(yōu)先 三、特殊條款 1、格式條款:(1)免責條款有提示和說明義務(wù),未提示說明的,該條款不生效。 。2)對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當采用非格式條款。 。3)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。 2、解決爭議調(diào)款 合同的各個階段
合同法于民通中效力的比較
履行抗辯權(quán) 1、同時履行抗辯權(quán):未約定順序的,推定為同時履行。(不履行主給付義務(wù)或不履行從給付義務(wù),附隨義務(wù)導(dǎo)致一方合同目的不能實現(xiàn)) 2、先履行抗辯權(quán):合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序;雙方債務(wù)均屆期滿;阻卻他方請求權(quán) 3,不安抗辯權(quán):只存在于雙務(wù)合同中;及時通知,對方提供擔;蚧謴(fù)履行能力的,即恢復(fù)履行;解除合同前有合理期限 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。 有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利: 。ㄒ唬﹤鶆(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的; (二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的; 。ㄈ┍WC人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。 保全
合同轉(zhuǎn)讓 一、債權(quán)讓與 1、條件:債權(quán)有效/可讓與(最高額抵押擔保)/達成協(xié)議(不以債務(wù)人同意為條件,但需通知) 2、法律效力:內(nèi)部:地位取代,從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn),瑕疵擔保 外部:一經(jīng)通知,債務(wù)人只能對受讓人履行;債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán) 3、表見讓與:債權(quán)讓與一經(jīng)通知,即使讓與未發(fā)生或無效,債務(wù)人因信賴而對受讓人的履行仍然有效i 二、債務(wù)承擔 1、種類:免責式,并存式 2、合同訂立方式:第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔合同,應(yīng)通知債務(wù)人 第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔合同,須債權(quán)人同意 合同的終止
加害給付
買賣合同 特種買賣合同 1、分批交貨合同:限制買受人的法定解除權(quán) 2、分期付款買賣合同: 1/5(要求支付全部價款——解除合同,并要求支付使用費) 所有權(quán):不動產(chǎn)依登記,動產(chǎn)依約定,無約定從交付 訴訟時效依相應(yīng)履行日期分別計算 3、樣品買賣合同:隱蔽瑕疵時,應(yīng)符合同種物的通常標準 4、試用買賣合同: 不屬試用買賣:約定符合一定條件必須購買,約定可任意調(diào)換,任意返還 ——生效條件:買受人同意 ——同意方式:明示/沉默/推定(拒不交還,交付價金,出賣,出租) ——拒絕方式:未作同意 -試用期間:無約定的,由出賣人指定合理期間 商品房賣合同 其他轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同 一、贈與合同: 無償,單務(wù),不要式,諾成 1、任意撤消權(quán)(交付和不動產(chǎn)登記前,三種例外) 2、法定撤消權(quán):侵害本人及近親屬/不扶養(yǎng)/不履行附義務(wù)(一年除斥) 繼承人,法定代理人:6個月除斥 3、解除:經(jīng)濟惡化,嚴重影響生產(chǎn)經(jīng)營或家庭生活 4、責任:一般過失免責 二、借款合同:商業(yè)借貸(要式,諾成),民間借貸(不要式、推定為無償) 監(jiān)督檢查權(quán):停止發(fā)放,提前收回,解除合同 三、消費借貸合同(無名):無償為實踐,有償為諾成 四、供用電合同 租賃合同 1、租賃合同期限的要求: a. 租賃期限不得超過20年,超過部分無效。 b. 租賃期限6個月以上的,應(yīng)當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。 2、維修: a. 承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。 b. 出租人未履行維修義務(wù)的,承租人可以自行維修,維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的,應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期。 5. 轉(zhuǎn)租: a. 承租人經(jīng)出租人同意,可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的,承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應(yīng)當賠償損失。 b. 承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的,出租人可以解除合同。 6.孳息:租賃期間孳息歸承租人所有,但當事人另有約定的除外。 7.支付租金: 無約定,租賃期間不滿一年的,應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付;租賃期間一年以上的,應(yīng)當在每屆滿一年時支付,剩余期間不滿一年的,應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付。 8.承租人的權(quán)利: a. 因不可歸責于承租人的事由,致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金;因租賃物部分或者全部毀損、滅失,致使不能實現(xiàn)合同目的的,承租人可以解除合同。 b. 租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格,承租人仍然可以隨時解除合同。 d. 承租人死亡,該戶共同居住人要求按原租約履行的,應(yīng)當準許。 9. 租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期。 融資租賃合同 1. 融資租賃合同應(yīng)當采用書面形式。 2. 出租人、出賣人、承租人可以約定,出賣人不履行買賣合同義務(wù)的,由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的,出租人應(yīng)當協(xié)助。承租人享有與受領(lǐng)標的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。 3. 出租物的所有權(quán)及歸屬: a. 出租人享有租賃物的所有權(quán) b. 出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的,租賃物的所有權(quán)歸出租人。 4. 承租人與出租人的權(quán)利義務(wù): a. 根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同,未經(jīng)承租人同意,出租人不得變更與承租人有關(guān)的合同內(nèi)容。 b. 租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔責任,但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。 c. 承租人占有租賃物期間,租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的,出租人不承擔責任。 d. 承租人應(yīng)當履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。(與租賃合同比較) 5.租金支付: a. 承租人應(yīng)當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的,出租人可以要求支付全部租金,也可以解除合同,收回租賃物。 b. 當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有,承租人已經(jīng)支付大部分租金,但無力支付剩余租金,出租人因此解除合同收回租賃物的,收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的,承租人可以要求部分返還。 |
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【責任編輯:盧雁明 糾錯】 |
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