制服一区字幕精品|一二三区欧洲视频|国产无遮挡裸体女|好吊色91青青草|色欲TV亚洲国产|私人高清强伦中文字幕|国产在线自慰欧美综合图区|色欲av成人一区二区三区在线观看|九九九久久精品亚洲视频久久精品|亚洲无码中文在线

  首頁 課程  書店 學(xué)校  題庫 論壇  網(wǎng)校  地方分站: 北京 | 上海 | 鄭州 | 天津
 司法考試網(wǎng)
 動態(tài)資訊  政策指南  指導(dǎo)大綱  經(jīng)典案例  法規(guī)集成  司法解釋  培訓(xùn)課程   司考教材  司考論壇 
 卷一:|歷年真題|模擬試題|學(xué)習(xí)指導(dǎo)  卷二:|歷年真題|模擬試題|學(xué)習(xí)指導(dǎo)  卷三:|歷年真題|模擬試題|學(xué)習(xí)指導(dǎo)  卷四:|歷年真題|模擬試題|學(xué)習(xí)指導(dǎo) 網(wǎng)校課程
地區(qū)信息

09年合同法指導(dǎo):司法考試合同法精華筆記

作者:   發(fā)布時間:2009-02-10  來源:
  • 文章正文
  • 網(wǎng)校課程
  • 資料下載
  • 圈子話題
  • 論壇

  附隨義務(wù)、主給付義務(wù)、從給付義務(wù)的關(guān)系

  主給付義務(wù)

  主給付義務(wù):自始確定;構(gòu)成雙務(wù)合同中的對待給付;違反它債權(quán)人可解除合同

  附隨義務(wù):隨債的關(guān)系發(fā)展而形成;不構(gòu)成對待給付;違法它債權(quán)人不得解除合同

  從給付義務(wù):能獨立訴請履行的為從給付義務(wù),不能獨立訴請履行的為附隨義務(wù)

  合同的重要學(xué)理分類

 。ㄒ唬┯袃、無償合同

  無償合同:贈與,借用,保證

  推定無償:委托,保管,自然人借貸(有息借貸為單務(wù)、有償合同)

 。ǘ┲Z成、實踐合同

  實踐合同:動產(chǎn)質(zhì)押,定金,借用,自然人借貸,保管

  注意:贈與合同為諾成合同

  合同法基本理論

  訂立的程序

  一般程序——要約與承諾

  一、不得撤銷的要約:

  1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。

  2、  受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

  二、超過期限到達的承諾的效力:

  1、受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的外,為新要約。(受要約人過失)

  2、 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的,除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外,該承諾有效。(非受要約人過失)

  三、承諾生效與合同成立:

  簽定書面合同,簽定成交確認書,雙方異地簽字時以最后一方簽字蓋章時間為準

  四、合同成立地

  1、承諾生效的地點為合同成立地

  2、合同簽定地為合同成立地,異時異地的以最后一方簽字蓋章地位成立地

  合同形式

  一、書面形式

  1、法律規(guī)定登記為合同生效要件的

  (1)法定登記抵押合同

 。2)專利申請權(quán),專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自向國家專利局登記日生效,向外國人轉(zhuǎn)讓的,還須事先經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部及科技部批準

 。3)合營合同經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審批后生效

 。4)中外合作合同經(jīng)有關(guān)部門審批后生效

  (5)轉(zhuǎn)讓注冊商標合同,經(jīng)商標局核準登記且公告后生效

  2、法律中提到公證這一特殊書面形式的法律文書的

 。1)作為法院執(zhí)行證據(jù)的債權(quán)文書

 。2)外國人在中國收養(yǎng)子女

  3、一般要式合同

  (1)保證,抵押,質(zhì)押,定金合同

 。2)金融機構(gòu)貸款合同,融資租賃合同,建設(shè)工程合同,技術(shù)開發(fā)合同,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同

 。3)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,

 。4)合伙協(xié)議

  (5)保險合同

 。6)勞動合同

  4、法律后果:違反形式(一般書面形式)規(guī)定或約定,原則上合同不成立,但一方接受另一方履行主要義務(wù)的除外

  二、合同條款

  1、八大條款屬建議性規(guī)范,不具有強制性作用,并非每類合同必備條款(當事人和標的除外)

  2、補正方式:補充協(xié)議,依合同有關(guān)條款,依交易習(xí)慣

  3、任意性規(guī)范的補充作用:

  當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確,依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定:

 。ㄒ唬┵|(zhì)量要求不明確的,按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家 標準、行業(yè)標準的,按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行 .

 。ǘ﹥r款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履 行;依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定履行。

 。ㄈ┞男械攸c不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行; 交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所 在地履行。

 。ㄋ模┞男衅谙薏幻鞔_的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時 要求履行,但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

 。ㄎ澹┞男蟹绞讲幻鞔_的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

  (六)履行費用的負擔不明確的,由履行義務(wù)一方負擔。

  4、合同條款的解釋

 。1)、 文義解釋,整體解釋,目的解釋,交易習(xí)慣解釋,誠信解釋

 。2)、 兩個以上合同文本的,效力大小由當事人確定,無約定則為同等效力

 。3)格式及免責條款的解釋:通常理解——不利于提供方解釋——非格式條款優(yōu)先

  三、特殊條款

  1、格式條款:(1)免責條款有提示和說明義務(wù),未提示說明的,該條款不生效。

 。2)對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的,應(yīng)當采用非格式條款。

 。3)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。

  2、解決爭議調(diào)款 合同的各個階段

 磋商成立生效履行終止
階段締約階段成立未生效階段生效階段履行階段終止階段
權(quán)利義務(wù)先合同義務(wù)一般拘束力合同效力依約履行后合同義務(wù)
可能的責任締約過失責任保護的擅自變更、解除的責任預(yù)期違約責任實際違約責任違反后合同義務(wù)的法定責任

  合同法于民通中效力的比較

 

民法通則

合同法

欺詐、脅迫

無效

損害國家利益:無效
未損害:可變更、可撤銷

惡意串通損害國家、第三人、集體利益

無效

無效

違反法律或社會公共利益

無效

無效(違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的)

經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的

無效

合法形式掩蓋非法目的

無效

無效

無行為能力、限制行為能力人實施的

無效

效力待定

無權(quán)代理

 

效力待定

無權(quán)處分

 

效力待定

重大誤解

可變更、可撤銷

可變更、可撤銷

顯實公平

可變更、可撤銷

可變更、可撤銷

  履行抗辯權(quán)

  1、同時履行抗辯權(quán):未約定順序的,推定為同時履行。(不履行主給付義務(wù)或不履行從給付義務(wù),附隨義務(wù)導(dǎo)致一方合同目的不能實現(xiàn))

  2、先履行抗辯權(quán):合同約定或法律明文規(guī)定有先后順序;雙方債務(wù)均屆期滿;阻卻他方請求權(quán)

  3,不安抗辯權(quán):只存在于雙務(wù)合同中;及時通知,對方提供擔;蚧謴(fù)履行能力的,即恢復(fù)履行;解除合同前有合理期限

  一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。

  有下列情形之一的,保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利:

 。ㄒ唬﹤鶆(wù)人住所變更,致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;

  (二)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件,中止執(zhí)行程序的;

 。ㄈ┍WC人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。

 保全

項目

代位權(quán)之訴

撤銷權(quán)之訴

要件

1、債權(quán)人債權(quán)合法并期滿
2、債務(wù)人債權(quán)也期滿
3、債務(wù)人怠于行使其債權(quán),并因此危機債權(quán)人利益

1、債權(quán)人債權(quán)期滿
2、債務(wù)人行為危害債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)

管轄

次債務(wù)人住所地法院

債務(wù)人住所地法院

當事人

原告:債權(quán)人 被告:次債務(wù)人 債務(wù)人為無獨第三人

原告:債權(quán)人 被告:債務(wù)人 第三人:受益人

相關(guān)內(nèi)容

1、費用承擔:原告勝訴的,訴訟費用被告負擔,從實現(xiàn)債權(quán)中優(yōu)先支付
2、代位權(quán)成立的,次債務(wù)人向債權(quán)人直接履行請求數(shù)額以債權(quán)為限
3、訴訟沖突的解決
(1)債權(quán)人已訴債務(wù)人,向同一法院再提代位之訴:成立的,受理,但在前判決生效前,中止代位之訴;不成立的,告其另行起訴;兩個債權(quán)人訴同一次債務(wù)人,可合并審理
(2)債權(quán)人已提代位之訴,債務(wù)人再就余額訴次債務(wù)人的:受理代位之訴法院應(yīng)告?zhèn)鶆?wù)人另行起訴;另行起訴的,受理,代位訴判決前,后訴應(yīng)中止
 

1、費用承擔:債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用,由債務(wù)人負擔;第三人有過錯的,應(yīng)當適當分擔。
2、訴訟時效1年,除斥期5年

  合同轉(zhuǎn)讓

  一、債權(quán)讓與

  1、條件:債權(quán)有效/可讓與(最高額抵押擔保)/達成協(xié)議(不以債務(wù)人同意為條件,但需通知)

  2、法律效力:內(nèi)部:地位取代,從權(quán)利隨之移轉(zhuǎn),瑕疵擔保

  外部:一經(jīng)通知,債務(wù)人只能對受讓人履行;債務(wù)人可援用抗辯權(quán)和法定抵消權(quán)

  3、表見讓與:債權(quán)讓與一經(jīng)通知,即使讓與未發(fā)生或無效,債務(wù)人因信賴而對受讓人的履行仍然有效i

  二、債務(wù)承擔

  1、種類:免責式,并存式

  2、合同訂立方式:第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔合同,應(yīng)通知債務(wù)人

  第三人與債務(wù)人訂立債務(wù)承擔合同,須債權(quán)人同意

  合同的終止

解除

清償

抵銷

免除

混同

提存

適用

合同之債法定之債、合同之債法定之債、合同之債法定之債、合同之債法定之債、合同之債法定之債、合同之債

種類

協(xié)議解除、單方解除(約定、法定) 法定(單方)、合意   

法定事由(要件)

1、不可抗力(雙方都有解除權(quán);免責)
2、預(yù)期違約(非違約方)
3、遲延履行(經(jīng)催告;如合同目的不能實現(xiàn)的可不經(jīng)催告)
4、其他根本違約行為
代為清償:第三人須有位債務(wù)人清償債務(wù)的意思1、互負債務(wù)(主動債權(quán)拆過訴訟時效的債權(quán)人不得主張抵銷,但被動債權(quán)超過訴訟時效的可適用抵銷);2、種類,品質(zhì)相同;3、自動債權(quán)已屆清償期
4、依債的性質(zhì)可以抵消
 
1、單方行為
2、無因行為
3、不得撤回
1、事實行為
2、實際第三人利益的混同,債不消滅
標的:債的標的物、變價款

效力

1、到達生效,不以對方同意為要件,有異議提起確認之訴
2、繼續(xù)性合同無溯及力,非繼續(xù)性合同視情況
3、一般無權(quán)要求違約金,定金責任
4、因主物不合約定解除的,效力及于從物
清償費用如無約定由債務(wù)人負擔自通知抵達對方即生效,不以對方同意為要件  提存費用債權(quán)人負擔,風險,孳息,所有權(quán)歸債權(quán)人,保管部門因保管不善致保管物毀損的對債權(quán)人負賠償責任
 

期間

形成權(quán),約定除斥期間,否則為催告后的合理期限(一般3個月);為催告的為解除權(quán)發(fā)生之日起1年
 
 形成權(quán)  5年除斥期間,扣除提存費用后歸國家

特殊規(guī)定

  ——任意解除權(quán):贈與人,不定期租賃合同(雙方),承攬合同之定作人,貨運合同之托運人,標的已公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方,委托合同的雙方,無保證期間的最高額保證人,保險合同之投保人,無合伙期限的合伙人

  ——特別解除權(quán):不安抗辯權(quán)人,分歧付款買受人欠款1/5以上,借款人違反貸款用途,承租人擅自轉(zhuǎn)租,租賃物危及安全,健康,承攬人擅自轉(zhuǎn)包,圖書脫銷后出版者拒絕重印,再版,合伙企業(yè)除名,退伙

  ——明令不得解除:保險人,貨運保險,運輸工具航程保險,海上保險責任開始后,還上貨運保險,船舶的航次保險責任開始后被保險人,用人單位
 

違約責任

違約類型

處理方式

免責事由

承擔責任方式

履行不能1.金錢債務(wù)通常不會履行不能。
2.只能請求賠償、支付違約金。
1.不可抗力:a.可免除部分或全部責任
b.遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責任。
c.應(yīng)及時通知對方,并取得證明。
2.自己有過失:a.未采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴大,擴大部分無權(quán)請求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔。
b.當事人雙方都有過錯的,各自承擔責任。
3.約定免責事由:a.可以免除責任。
b.約定造成對方人身傷害,及故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的,無效。
1.強制履行:a.通常為金錢債務(wù)。
b.非金錢債務(wù)法律上或事實上不能、不適于或費用過高以及合理期限內(nèi)未請求的,不能強制履行。(P293T36)
2損害賠償: (P293T37)a.繼續(xù)履行。
b.采取補救措施(不排除其他損失的賠償)。
c.賠償損失:實際損失:相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益但預(yù)期損失不得超過對方能估計到的損失。 (消法有例外)
3.違約金:a.根據(jù)實際情況確定違約金。
b.事先約定違約金:
低于損失的:可申請增加
過分高于損失的:可申請適當減少
c.約定遲延履行違約金,債務(wù)還應(yīng)履行。
4.定金:a.不得高于標的額的20%
b.債權(quán)人違約,返回定金;債務(wù)人違約
付雙倍定金
c.同時約定定金和違約金的可選擇適用
另:a. 當事人一方因第三人的原因造成違
約的,應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當
事人一方和第三人之間的糾紛,依照
法律規(guī)定或者按照約定解決。
b. 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。
履行遲延1.遲延履行主要債務(wù):可行使不安抗辯權(quán),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的,可解除合同
2.使合同不能履行:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
履行不當補充履行、補充條款
履行拒絕1.默示:可行使不安抗辯權(quán),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不履行的,可解除合同。
2.明示:可不經(jīng)催告徑直解除合同。
三金適用關(guān)系1、違約金與定金選擇適用
2、違約金與法定損害賠償金,有違約金條款的優(yōu)先適用
3、定金與損害賠償金可以并用,但不能超過合同金額總額
4、違約金、損害賠償金、定金并存:先根據(jù)違、損大小確定違數(shù)額,再從違、定中選出有利于非違約方的

  加害給付

 

違約之訴

侵權(quán)之訴

原告

合同當事人

受害者均可

被告

生產(chǎn)者、銷售者

銷售者;倉儲者、運輸者引起缺陷的可列為第三人,也可另案處理

責任范圍

不可主張精神損害賠償

可主張精神損害賠償

免責事由

不可抗力,其他可自由約定

只能法定免責

訴訟時效

普通為2年,出售質(zhì)量不合格商品未聲明的為1年

普通為2年,身體傷害的為1年。自產(chǎn)品交付最初消費者使其算不超過10年,明示安全超過10年的以安全期為準

管轄

被告住所地、合同履行地、可協(xié)議管轄

被告住所地、侵權(quán)行為地、產(chǎn)品銷售地、產(chǎn)品制造地

請求權(quán)競合的處理

選擇一個主張,一審開庭前還可以變更訴訟請求

買賣合同

  特種買賣合同

  1、分批交貨合同:限制買受人的法定解除權(quán)

  2、分期付款買賣合同:

  1/5(要求支付全部價款——解除合同,并要求支付使用費)

  所有權(quán):不動產(chǎn)依登記,動產(chǎn)依約定,無約定從交付

  訴訟時效依相應(yīng)履行日期分別計算

  3、樣品買賣合同:隱蔽瑕疵時,應(yīng)符合同種物的通常標準

  4、試用買賣合同:

  不屬試用買賣:約定符合一定條件必須購買,約定可任意調(diào)換,任意返還

  ——生效條件:買受人同意

  ——同意方式:明示/沉默/推定(拒不交還,交付價金,出賣,出租)

  ——拒絕方式:未作同意

  -試用期間:無約定的,由出賣人指定合理期間

  商品房賣合同

  其他轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同

  一、贈與合同: 無償,單務(wù),不要式,諾成

  1、任意撤消權(quán)(交付和不動產(chǎn)登記前,三種例外)

  2、法定撤消權(quán):侵害本人及近親屬/不扶養(yǎng)/不履行附義務(wù)(一年除斥)

  繼承人,法定代理人:6個月除斥

  3、解除:經(jīng)濟惡化,嚴重影響生產(chǎn)經(jīng)營或家庭生活

  4、責任:一般過失免責

  二、借款合同:商業(yè)借貸(要式,諾成),民間借貸(不要式、推定為無償)

  監(jiān)督檢查權(quán):停止發(fā)放,提前收回,解除合同

  三、消費借貸合同(無名):無償為實踐,有償為諾成

  四、供用電合同

  租賃合同

  1、租賃合同期限的要求:

  a.  租賃期限不得超過20年,超過部分無效。

  b.  租賃期限6個月以上的,應(yīng)當采用書面形式。當事人未采用書面形式的,視為不定期租賃。

  2、維修:

  a.  承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。

  b.  出租人未履行維修義務(wù)的,承租人可以自行維修,維修費用由出租人負擔。因維修租賃物影響承租人使用的,應(yīng)當相應(yīng)減少租金或者延長租期。

  5.  轉(zhuǎn)租:

  a.  承租人經(jīng)出租人同意,可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的,承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效,第三人對租賃物造成損失的,承租人應(yīng)當賠償損失。

  b.  承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的,出租人可以解除合同。

  6.孳息:租賃期間孳息歸承租人所有,但當事人另有約定的除外。

  7.支付租金:

  無約定,租賃期間不滿一年的,應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付;租賃期間一年以上的,應(yīng)當在每屆滿一年時支付,剩余期間不滿一年的,應(yīng)當在租賃期間屆滿時支付。

  8.承租人的權(quán)利:

  a.  因不可歸責于承租人的事由,致使租賃物部分或者全部毀損、滅失的,承租人可以要求減少租金或者不支付租金;因租賃物部分或者全部毀損、滅失,致使不能實現(xiàn)合同目的的,承租人可以解除合同。

  b.  租賃物危及承租人的安全或者健康的,即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格,承租人仍然可以隨時解除合同。

  d. 承租人死亡,該戶共同居住人要求按原租約履行的,應(yīng)當準許。

  9.  租賃期間屆滿,承租人繼續(xù)使用租賃物,出租人沒有提出異議的,原租賃合同繼續(xù)有效,但租賃期限為不定期。

  融資租賃合同

  1.  融資租賃合同應(yīng)當采用書面形式。

  2.  出租人、出賣人、承租人可以約定,出賣人不履行買賣合同義務(wù)的,由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的,出租人應(yīng)當協(xié)助。承租人享有與受領(lǐng)標的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。

  3.  出租物的所有權(quán)及歸屬:

  a.  出租人享有租賃物的所有權(quán)

  b.  出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租賃物的歸屬沒有約定或者約定不明確,依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的,租賃物的所有權(quán)歸出租人。

  4.  承租人與出租人的權(quán)利義務(wù):

  a.  根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同,未經(jīng)承租人同意,出租人不得變更與承租人有關(guān)的合同內(nèi)容。

  b.  租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔責任,但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。

  c.  承租人占有租賃物期間,租賃物造成第三人的人身傷害或者財產(chǎn)損害的,出租人不承擔責任。

  d.  承租人應(yīng)當履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。(與租賃合同比較)

  5.租金支付:

  a.  承租人應(yīng)當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的,出租人可以要求支付全部租金,也可以解除合同,收回租賃物。

  b.  當事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有,承租人已經(jīng)支付大部分租金,但無力支付剩余租金,出租人因此解除合同收回租賃物的,收回的租賃物的價值超過承租人欠付的租金以及其他費用的,承租人可以要求部分返還。

   輔導(dǎo)科目
課時數(shù)
免費試聽
學(xué)費
在線購買
130
¥600
61
¥300
     ·真題班
28
¥250
52
¥250
271
¥1400
16
¥50
5
¥50
6
¥75
熱門資料下載:
司法考試最新熱貼:
【責任編輯:盧雁明  糾錯
報考直通車
 
·報名時間:6月網(wǎng)報7月確認。
·考試時間:2010年9月18、19日。
                       MORE>>
司法考試百寶箱
                       MORE>>