第十一章、法律思維

　　重點(diǎn)提示：

　　本章內(nèi)容較重要，以前出判斷題，以后仍有可能出題。本章重要知識點(diǎn)包括：法律意識、法律推理、法律解釋、法律意識的分類

　　#1、法律意識與法律思維（新內(nèi)容）

　　一、法律意識★

　　1、概念；

　　2、分類；

　　二、法律思維方式（新內(nèi)容）★

　　簡述法律思維方式的特點(diǎn)

　　1、法律思維方式的概念。

　　法律思維方式是職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進(jìn)行規(guī)范、概括所形成的一種思維定勢，是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認(rèn)識社會現(xiàn)象的思維方法。

　　2、法律思維方式的特點(diǎn)。

　　(1) 它是一種規(guī)范性思維方式。即只有規(guī)范的行為方式才能得到法律的充分保護(hù)。(2)它是以人性惡的立場思考社會現(xiàn)象和預(yù)測人的行為的思維方式。(3)它是一種求實(shí)的思維方式。(4) 它是一種利益性思維方式。這是由法律的權(quán)利本位決定的。(5)它在審判活動中應(yīng)是一種確定性的單一思維方式。

　　#2、法律淵源的識別★

　　一、法律淵源的概念；

　　二、法律淵源的識別；

　　三、法律淵源的主要表現(xiàn)形式；

　　#3、法律推理與法律解釋（重點(diǎn)：分析、論述）★

　　一、法律推理

　　1、法律推理的概念。法律推理是指以法律與事實(shí)兩個已知的判斷為前提，運(yùn)用科學(xué)的方法 和規(guī)則，為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動。法律推理可以按其方法分為形式推理和辯證推理。

　　2、其特征表現(xiàn)為：

　　(1)它是法律適用中的一種思維活動。 (2)它以法律與事實(shí)為兩個已知的判斷作為推理的前 提。(3)運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行。 (4)其目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。

　　二、法律解釋★

　　1、法律解釋是指有權(quán)的國有機(jī)關(guān)，依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，遵照法定的 職權(quán)和程序，對各種法律性資料的法律意義所作的解釋。

　　2、法律解釋的主體只能是有權(quán)的國家機(jī)關(guān)，其對象主要包括由立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)立的各種法律性資料和基于法律訴訟而出現(xiàn)的各種法律事實(shí)。法律解釋既是法律實(shí)踐的組成部分，又是法律實(shí)施的重要前提，它具有以下特征：(1)合憲性特征。 (2)專門性特征。 (3)與法律適用密切聯(lián)系，具有與待處理案件的關(guān)聯(lián)性特征

　　3、法律解釋的意義

　　(1)法律解釋是法律適用的前提，法律適用過程是法律推理的過程，同時也是法律條文適用的過程。

　　(2)法律解釋是克服成文法僵化的工具，成文法制定出來就固定不變，而生活是變化的，要 克服這種僵化，一種辦法就是用法律解釋來彌補(bǔ)它的缺點(diǎn)。

　　(3)法律解釋是補(bǔ)充法律漏洞，發(fā)展、完善成文法律的有效工具。成文法制定以后，不能 隨意廢立，但社會卻不斷發(fā)展，為彌補(bǔ)成文法與社會發(fā)展而形成的矛盾，就需要適用法律解釋來彌補(bǔ)這個漏洞。如《刑法》中關(guān)于宗教組織規(guī)定并很具體，出現(xiàn)法輪功后，最高人民法院和最高人民檢察院就這一問題進(jìn)行了解釋。

　　4、法律解釋的原則

　　法律解釋的原則一般可分為基本原則和具體原則，其基本原則包括：

　　(1)堅(jiān)持黨在社會主義初級階段的基本路線，這是總的指導(dǎo)思想，是政治方向保證。

　　(2)堅(jiān)持實(shí)事求是從實(shí)際出發(fā)的原則，這是我黨的思想在法律解釋工作中的具體體現(xiàn)。

　　(3)以憲法為指導(dǎo)的原則。它是各項(xiàng)法律工作的基本法律依據(jù)。

　　其具體原則包括：

　　1）、合法性原則。即解釋主體合法性、法律解釋權(quán)限的合法性和解釋程序的合法性三方面的 統(tǒng)一。(1)主體的合法性，只有哪個機(jī)關(guān)制定的法律，哪個機(jī)關(guān)或它的上級機(jī)關(guān)才有權(quán)解釋 。如狹義上的立法解釋只能由人大常委會來進(jìn)行，司法解釋由最高人民檢察和最高人民法院 來進(jìn)行。(2)法律解釋權(quán)限的合法性。解釋的主體只能在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行解釋。(3)解釋程序的合法性。

　　2）、客觀性原則。法律解釋的客觀性，其實(shí)質(zhì)是一種客觀標(biāo)準(zhǔn)，包括：立法者原意，成文法字里行間的原意：公序良俗，公平正義觀念等。對法律解釋客觀性的追求是實(shí)現(xiàn)法治的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。

　　3）、合理性原則。法律解釋的合理性，要求法律解釋主體在解釋法律的時候，進(jìn)行審慎的價 值選擇，社會普遍承認(rèn)的法律價值觀念中的理性因素應(yīng)被突出。

　　三、法律解釋的方法（了解）