形成良好的交通秩序,出臺了這個措施。所以這個措施的目的是為了維護(hù)秩序,但他是以人的生命為代價或是以漠視人的生命來換取秩序,顯然違反了價值位階原則,這不是正義的法。違反了正義大于秩序的位階原則。 例如,很多城市也是為了治理社會秩序出臺一項措施:禁止乞丐在商場、地鐵、車站等地方乞討。請對這個“禁討令”從價值位階原則進(jìn)行論述。 “禁討令”的出臺是為了治理秩序,但侵犯了乞丐的自由。這是有關(guān)自由和秩序有沖突的例子。 例如,2003年發(fā)生的孫志剛案件,他發(fā)生背景有法律規(guī)定,就是國務(wù)院行政法規(guī)收容遣送條例的出臺是為了維護(hù)城市秩序,但它卻限制了農(nóng)民到城里去的自由。農(nóng)民進(jìn)城,這是遷徙自由。收容審查條例的問題在于,也是違反了自由和秩序的位階關(guān)系,它是以犧牲人的自由來達(dá)到這種治理秩序。也是不合理的。 例如,出租車司機(jī)甲送孕婦去醫(yī)院,途中孕婦臨產(chǎn),情形危急,為了爭取時間,于是司機(jī)將車開到了非機(jī)動車上調(diào)頭,結(jié)果被交警攔住并被告知罰款,經(jīng)過司機(jī)的解釋,交警對司機(jī)不僅不處罰,還用警車為它開道,將孕婦及時送到了醫(yī)院,請根據(jù)這個材料,有關(guān)法律價值問題或法律推理問題進(jìn)行論述。 本題從法的價值角度論述的話,交警把違章行使的出租車攔住是為了維護(hù)交通秩序,這是法的秩序價值,但是如果交警把出租車攔住進(jìn)行處罰,有可能會因為耽誤時間,使母子生命受到危險。于是交警不但不處罰,還用警車為它開道,及時將孕婦送到了醫(yī)院,這里有個價值判斷,就是交警在自由和正義之間進(jìn)行價值選擇,結(jié)果他認(rèn)為該當(dāng)要以母子的生命安全放在第一位,維護(hù)了正義。所以正確的適用了價值位階原則,正義大于秩序。 第二,是有關(guān)法律推理,道路交通安全法明確規(guī)定,機(jī)動車不能行駛到非機(jī)動車道調(diào)頭,否則將被罰款,這是大前提,現(xiàn)在司機(jī)在非機(jī)動車道上調(diào)頭被交警攔住,并被告知罰款,這是一個從大前提出發(fā)得出結(jié)論的推理,這是演繹推理。但后來交警聽完了司機(jī)的解釋不但不處罰,還用警車為它開道,這是交警在有大前提的情況下不用大前提,這是辯證推理。因為如果從大前提的出發(fā)進(jìn)行推理會得出一個顯然不公正的結(jié)論。如果交警從道路交通安全法這個大前提出發(fā)進(jìn)行推理,這個司機(jī)將被罰款,孕婦及孩子的生命將受到威脅。這是不正義的結(jié)論。因此,他能夠進(jìn)行演繹推理而沒有進(jìn)行演繹推理,在不同的價值之間進(jìn)行選擇和判斷這就是辯證推理。 法律有規(guī)定的依照法律,這是演繹推理,法律沒有規(guī)定,就是出現(xiàn)了立法的空白或立法的漏洞,如果出現(xiàn)立法的空白或立法的漏洞,則就沒法進(jìn)行演繹推理,只能用辯證推理。所以辯證推理基本上發(fā)生了兩個整合。第一,如果進(jìn)行演繹推理,顯然會得出一個不公正的結(jié)論。第二,沒有大前提,無法進(jìn)行演繹推理,因此只能用辯證推理。 六、法律規(guī)則與法律原則法律原則在以下情況下適用:第一,窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則;第二,除非為了實現(xiàn)個案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。因為法律規(guī)則是明確的是具體的,而法律原則上抽象的,是模糊的。所以法官一般情況下,要首先適用具體明確的規(guī)則,然后才適用抽象模糊的原則。第三,沒有更強(qiáng)理由,不得經(jīng)行適用法律原則。 七、正式的法的淵源與非正式的法的淵源法的淵源就是法的表現(xiàn)形式。分為正式的法的淵源與非正式的法的淵源。正式的法的淵源指具有明文規(guī)定的法律效力并且直接作為法律人的法律決定的大前提的規(guī)范來源的那些資料。如憲法、法律、法規(guī)等。主要是制定法。那些能夠從國家制定的規(guī)范性法律的明確條文中得到的,為正式淵源。那些不能夠從國家制定的規(guī)范性法律文件淵源,而僅僅是[法律教.育網(wǎng)]表現(xiàn)為由法律意義的準(zhǔn)則和管理,如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣、學(xué)說等,是非法的淵源。法官在適用法律時,首先適用正式的法的淵源,沒有正式的法的淵源時才使用非正式的法的淵源。 注意:判例也是非正式的法律淵源。作為法律淵源就,能夠作為法官裁判的依據(jù)。 判例法包括兩個部分:一是普通法。二是衡平法。在判例法國家,判例法具有遵循先例的效果。同時判例法還有程序先于權(quán)利的特點。因為在英國普通法法院,如果想去普通法院起訴,首先應(yīng)當(dāng)向國王審請令狀,這些令狀的種類和范圍都是有規(guī)定的。只有先審請令狀才有可能去法院爭取權(quán)利。因此是程序先于權(quán)利。 判例法國家也有制定法,如英國,美國。在英國,制定法的地位要高于判例法,制定法可以修改判例法。美國也有成文的憲法,1787年的憲法。但在大陸法律國家也日益重視對判例法的作用。如法國,法國雖??判例產(chǎn)生。在我國,案例指導(dǎo)制度日益受到重視,我國也越來越重視判例法的地位和作用。 八、法律部門和法律體系在我國,法律體系是一個由各個部門法所組成的,內(nèi)部和諧一致的整體。通常包括:憲法、行政法、民法、商法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法與社會保障法、自然資源與環(huán)境保護(hù)法、刑法、訴訟法等等。我國的法律體系盡管有不和諧的地方,但隨著我國法治建設(shè)的推進(jìn),問題會逐步得到解決。 九、法的效力法的效力:第一,對人的效力;第二,時間效力;第三,空間效力。 對人的效力,具體又分為屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義和折中主義。 對時間的效力,要注意法的溯及力,即法對生效前的事件和行為是否適用。如果能夠適用,則有溯及力;反之,則沒有。一般來說,法無溯及力。 例如,2007年的一道考題。第一,刑事法律若具有溯及力,可能導(dǎo)致國家權(quán)力的濫用和擴(kuò)張,也違反了正義的原則。第二,法治社會要求法律具有可預(yù)測性和確定性,而法不溯及既往原則符合這要求。第三,要某些現(xiàn)代民事法律中,為了保證公民權(quán)力,一定程度上,是承認(rèn)法律有溯及力。我國實行有力追溯原則,是指為了更好的保護(hù)公民的權(quán)利在一定程度上,允許法律有溯及力。 西方某法院指出,法律只向前看,不向后看,是指法不溯及既往原則,同時,法不溯及既往原則是從1789年,法國的人權(quán)宣言開始規(guī)定的。 二戰(zhàn)結(jié)束后,在德國成立的紐倫堡國際法庭,以審判納粹戰(zhàn)犯。納粹戰(zhàn)犯就曾以法不溯及既往提出抗辯。德國人的法治思想很強(qiáng)。德國法上有個著名的學(xué)派,歷史法學(xué)派,代表人物是薩維尼,提出了著名的“民族精神論”,深刻的影響了德國的民法典,使其制定推遲。致使《德國民法典》于1896年才予以公布,自1900年1月1日起施行。其中“潘德可頓”法學(xué)派為德國民法典的立法奠定了理論上的堅實基礎(chǔ)。具有概念準(zhǔn)確、邏輯嚴(yán)密、體系完備等特點。 |
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