如何靈活運用法律手段清收工程款（三）
來源：發(fā)布時間：2008-11-10
四、通過提起代位權訴訟保護承包人的合法利益。
過去承包人在承接完建設工程后，發(fā)包方往往以其對外債權收不回來為由拒不支付工程款，對此承包人往往無計可施。而新頒布的《合同法》對債的保全中的代位權訴訟作了明確規(guī)定，該法第73條規(guī)定“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權”，《最高人民法院關于適用〈合同法〉若干問題的解釋（一）》對如何行使代位權作了進一步的解釋。這就從法律上明確賦予了承包人代位求償?shù)臋嗬?br /> �。�1）在提起代位權訴訟時，應當符合如下條件：
1、債權人對債務人的債權必須合法，即按照承包人與發(fā)包人簽訂的工程施工合同，雙方辦理完結算手續(xù)后，發(fā)包人確實拖欠工程款未付。
2、債務人怠于行使其到期債權，并對債權人造成損害。這主要是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)，如果債務人僅僅曾經(jīng)以口頭或書面形式通知過其債務人而未提起訴訟或仲裁，仍然算是“怠于行使”。若債務人的債務人（即次債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。
3、債務人的債權已經(jīng)到期。而債權到期后債務人仍不愿意及時給付。
4、債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。專屬于債務人自身的債權主要是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。
�。�2）提起代位權訴訟的法律程序：
1、債權人以次債務人（即債務人的債務人）為被告提起訴訟，由被告住所地人民法院管轄，債務人列為本案的第三人。
2、債權人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
3、在代位權訴訟中，此債務人對債務人的抗辯，可以直接向債權人主張。該抗辯包括訴訟時效屆滿的抗辯、抵銷的抗辯、同時履行抗辯等。
4、債務人在訴訟中對債權人的債權提出異議的，經(jīng)審查異議成立，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。
5、債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權中優(yōu)先支付。
6、債權人向次債務人提起的代位權訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。