第一節(jié) 國(guó)際投資法概說(shuō)

　　國(guó)際投資法，是調(diào)整國(guó)際（跨國(guó)）投資活動(dòng)的各種法律規(guī)范的總稱，是國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)重要分支。它的主要組成部分，包含發(fā)展中國(guó)家和發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資法或?qū)ν馔顿Y法；涉及跨國(guó)投資問(wèn)題的各類雙邊性國(guó)際條約、區(qū)域性國(guó)際條約和全球性國(guó)際公約；以及國(guó)際政府間機(jī)構(gòu)制定的有關(guān)跨國(guó)投資活動(dòng)的規(guī)范性文件，等等。資本的本性，就是尋求利潤(rùn)。以最少的資本牟取最多、最大的利潤(rùn)，國(guó)際資本跨國(guó)流動(dòng)的規(guī)律從來(lái)就是從高成本、低利潤(rùn)的國(guó)家長(zhǎng)地區(qū)向低成本、高利潤(rùn)的國(guó)家和地區(qū)轉(zhuǎn)移。

　　發(fā)展中國(guó)家爭(zhēng)取經(jīng)濟(jì)上獨(dú)立自主、行使經(jīng)濟(jì)主權(quán)的主要措施之一，就是通過(guò)立法，逐步排除外國(guó)資本對(duì)本國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)命脈的操縱和控制，對(duì)境內(nèi)外國(guó)資本的活動(dòng)實(shí)行必要的管理和監(jiān)督，加以適當(dāng)?shù)南拗坪图s束。外國(guó)資本的輸入畢竟帶來(lái)了國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)建設(shè)急需的大量資金。先進(jìn)的生產(chǎn)技術(shù)和科學(xué)的管理經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大了本國(guó)的就業(yè)機(jī)會(huì)，從而有利于發(fā)展本國(guó)社會(huì)的生產(chǎn)力，有利于增強(qiáng)綜合國(guó)力，有利于提高本國(guó)人民的生活水平，同時(shí)又在全面權(quán)衡利弊的基礎(chǔ)上，通過(guò)立法，對(duì)適合本國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要的各類外國(guó)資本的輸入，加以必要的保護(hù)，予以適當(dāng)?shù)墓膭?lì)，實(shí)行正確的引導(dǎo)。全球眾多發(fā)展中國(guó)家的外資法或涉外投資法的主體，就是在上述歷史條件下逐步產(chǎn)生、發(fā)展和確立的。發(fā)展中國(guó)家的外資法或涉外投資法乃是國(guó)際投資法整體結(jié)構(gòu)中首要的組成部分。

　　與此相對(duì)應(yīng)的，是發(fā)達(dá)國(guó)家的外資法或涉外投資法（其中主要是對(duì)外投資法）。大多數(shù)發(fā)達(dá)國(guó)家一般適用“國(guó)民待遇”原則，以調(diào)整本國(guó)國(guó)民投資活動(dòng)的法律規(guī)范，一般也適用于境內(nèi)的外國(guó)投資。為了增強(qiáng)本國(guó)在國(guó)際經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)中的實(shí)力地位，發(fā)達(dá)國(guó)家又往往通過(guò)各類立法措施和行政措施，鼓勵(lì)本國(guó)資本向外輸出，特別是向發(fā)展中國(guó)家輸出。發(fā)達(dá)國(guó)家相互之間以及發(fā)展中國(guó)家相互之間，也存在一些有關(guān)跨國(guó)投資活動(dòng)的雙邊協(xié)定或條約。

　　某一區(qū)域的一些國(guó)家，為了避免競(jìng)爭(zhēng)，協(xié)同步調(diào)，采取共同立場(chǎng)，往往以區(qū)域性多邊協(xié)定或條約的形式，制定用以調(diào)整涉及本區(qū)域的資本跨國(guó)流動(dòng)的行為規(guī)范或行動(dòng)準(zhǔn)則。

　　為了促進(jìn)全世界經(jīng)濟(jì)的共同繁榮，一些專門以資本跨國(guó)流動(dòng)產(chǎn)生的普遍性矛盾為主題、以解決或協(xié)調(diào)在這個(gè)問(wèn)題上的南北矛盾、提倡南北合作為主旨的國(guó)際公約，便應(yīng)運(yùn)而生。

　　服務(wù)于同一目的，某些國(guó)際政府間機(jī)構(gòu)或國(guó)際民間機(jī)構(gòu)也陸續(xù)制定或擬定了若干有關(guān)跨國(guó)投資活動(dòng)的規(guī)范性文件或建設(shè)性文件，作為上述國(guó)際公約的補(bǔ)充，或作為未來(lái)相關(guān)國(guó)際公約的倡談、醞釀、先導(dǎo)或雛形。

　　可以說(shuō)，當(dāng)代國(guó)際投資法的整體結(jié)構(gòu)，大體上就是由上述幾類行為規(guī)范構(gòu)成的。

　　通常包含兩個(gè)基本方面：吸收外國(guó)投資的立法和向外國(guó)投資的立法。發(fā)達(dá)國(guó)家的涉外投資立法側(cè)重于后者，發(fā)展中國(guó)家，則側(cè)重于前者。

　　一、發(fā)展中國(guó)家吸收外國(guó)投資的法制

　　與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較，發(fā)展中國(guó)家的外資立法主要有以下特征：

　　第一，大多數(shù)發(fā)展中國(guó)家吸收外資的立法都以法典或系列性專門法規(guī)的形式，對(duì)有關(guān)外資法律問(wèn)題，作出特別規(guī)定。

　　第二，對(duì)外資進(jìn)行限制、管理、監(jiān)督的同時(shí)，在稅收、外匯使用及爭(zhēng)端解決等許多方面，給予外資優(yōu)于內(nèi)資的種種特惠待遇。

　　第三，發(fā)展中國(guó)家的外資立法晚近的發(fā)展趨勢(shì)是逐步放寬限制，給予外資更多的保護(hù)和優(yōu)惠，從而促使大量國(guó)際游資向發(fā)展中國(guó)家回流。

　　發(fā)展中國(guó)家外資立法的基本內(nèi)容：

　　（一）對(duì)外國(guó)投資的管制

　　1.外國(guó)投資項(xiàng)目的審批；

　　2.投資范圍和出資比例的限制；

　　3.經(jīng)營(yíng)管理權(quán)和雇傭職工的限制；

　　4.對(duì)投資期限的限制；

　　5.對(duì)外國(guó)投資“本地化”的要求；

　　6.對(duì)外商投資企業(yè)行為的管理監(jiān)督；

　�。ǘ�）對(duì)外國(guó)投資的保護(hù)和鼓勵(lì)

　　這是為了創(chuàng)設(shè)良好的投資法律環(huán)境以吸引外資，其外資立法主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　1.待遇。各個(gè)發(fā)展中國(guó)家的規(guī)定并不一致：有的“最惠國(guó)待遇”、“國(guó)民待遇”還有向外國(guó)投資者提供種種本國(guó)國(guó)民所不能享有的優(yōu)惠。

　　2.資本和利潤(rùn)匯出的保障。盡管絕大部分發(fā)展中國(guó)家都實(shí)行外匯管制，它們?nèi)匀辉试S在一定條件下匯出外資原本和利潤(rùn)。

　　3.慎重征收（或國(guó)有化）及給予補(bǔ)償。規(guī)定在一般情況下對(duì)外商投資企業(yè)不實(shí)行國(guó)有化和征收；在特殊情況下，國(guó)家可以根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行征收，但必須通過(guò)合法手段和法定程序，并予以補(bǔ)償。

　　4.給予各種財(cái)稅優(yōu)惠；稅收優(yōu)惠；關(guān)稅減免和其他優(yōu)惠。

　　5.妥善解決涉外投資爭(zhēng)端。

　　在強(qiáng)調(diào)當(dāng)?shù)胤ㄔ汗茌牂?quán)的同時(shí)，也允許將涉外投資爭(zhēng)端提交東道國(guó)境外的仲裁機(jī)構(gòu)裁決。還可提交“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”（ICSID）仲裁。

　　二、發(fā)展中國(guó)家向國(guó)外投資的法制

　　許多發(fā)展中國(guó)家如印度、科威特、巴西、阿根廷等，早已有多年的對(duì)外投資經(jīng)驗(yàn)。中國(guó)自1979年改革開(kāi)放以來(lái)，在境外投資方面也有長(zhǎng)足進(jìn)步。而亞洲一些新興工業(yè)國(guó)家或地區(qū)近年更已迅速發(fā)展成為大規(guī)模資本輸出的來(lái)源地。這些國(guó)家（地區(qū)）的境外投資立法也相應(yīng)在地得以逐步豐富和發(fā)展，從而成為國(guó)際投資法領(lǐng)域中一個(gè)“新鮮”的組成部分。從韓國(guó)和中國(guó)的例子可看出，發(fā)展中國(guó)家的對(duì)外投資立法主要包括允許境外投資的范圍，境外投資的審批、管理、監(jiān)督以及對(duì)境外投資的鼓勵(lì)和保護(hù)等。

　　第二節(jié) 發(fā)展中國(guó)家的涉外投資立法

　　發(fā)達(dá)國(guó)家為了促進(jìn)、保護(hù)本國(guó)的海外投資，在稅收立法及財(cái)政、信貸方面采取了一些鼓勵(lì)措施，并建立了專門的海外投資保險(xiǎn)制度。

　　一、發(fā)達(dá)國(guó)家鼓勵(lì)海外投資的法制

　　資本輸出是發(fā)達(dá)國(guó)家開(kāi)展跨國(guó)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一大基石，也是它們謀取厚利和增強(qiáng)國(guó)際經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力的主要手段。發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)海外投資都采取了一定的鼓勵(lì)措施，主要包括以下幾種：

　�。ㄒ唬┬刨J優(yōu)惠

　　各國(guó)的公營(yíng)金融機(jī)構(gòu)往往對(duì)本國(guó)的海外投資者提供各種形式的優(yōu)惠貸款。

　�。ǘ�）避免雙重征稅

　　根據(jù)國(guó)際稅法上的屬人原則，母國(guó)有權(quán)對(duì)本國(guó)海外投資者的海外收入征稅；而根據(jù)屬地原則，則東道國(guó)有權(quán)對(duì)境內(nèi)外國(guó)投資者來(lái)源于境內(nèi)的收入征稅，就產(chǎn)生了雙重征稅問(wèn)題，發(fā)達(dá)國(guó)家往往采用有關(guān)外國(guó)稅收的“免稅制”或“抵免制”來(lái)避免出來(lái)這種情況。

　�。ㄈ�）其他援助

　　如通過(guò)其駐內(nèi)駐外機(jī)構(gòu)（如使領(lǐng)館），為本國(guó)私人提供發(fā)展中國(guó)家的經(jīng)濟(jì)情況和投資機(jī)會(huì)等情報(bào)；對(duì)本國(guó)培訓(xùn)發(fā)展中國(guó)家技術(shù)人員的民間機(jī)構(gòu)提供政府津貼；協(xié)助成立了本國(guó)民間非營(yíng)利團(tuán)體，以便訓(xùn)練在發(fā)展中國(guó)家執(zhí)業(yè)的高級(jí)管理人員。

　　二、發(fā)達(dá)國(guó)家的海外投資保險(xiǎn)制度

　　戰(zhàn)后相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，發(fā)達(dá)國(guó)家在發(fā)展中國(guó)家的海外投資屢屢遭遇戰(zhàn)爭(zhēng)、內(nèi)亂、沒(méi)收、國(guó)有化及外匯禁兌、政府違約等種種政治風(fēng)險(xiǎn)，因此，發(fā)達(dá)國(guó)家認(rèn)識(shí)到，對(duì)本國(guó)的海外投資更重要的是必須予以法律上的保護(hù)，使本國(guó)的海外投資盡量免受或少受政治風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失。

　　美國(guó)于1948年率先創(chuàng)立海外投資保險(xiǎn)制度，此后日、德等發(fā)達(dá)國(guó)家紛紛仿效，其主要機(jī)制是根據(jù)國(guó)內(nèi)立法，由官辦公司（如美國(guó)的“海外私人投資公司”）、政府部門（如日本的通產(chǎn)�。┗蛟谡�府部門控制下由私營(yíng)公司（如德國(guó)）負(fù)責(zé)，為本國(guó)的海外私人投資提供戰(zhàn)亂、禁兌和征用等方面的政治風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)，這種制度往往以雙邊投資條約為先行。美、日、德三國(guó)的投資保險(xiǎn)制度最具典型意義，其機(jī)制基本相同；但在具體規(guī)定如承保機(jī)構(gòu)、合格投資者、合格投資、合格東道國(guó)、承保的政治風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)別、保險(xiǎn)額和保險(xiǎn)期限、保險(xiǎn)費(fèi)以及賠償和救濟(jì)等方面又各具特色。

　　三、發(fā)達(dá)國(guó)家吸收外國(guó)投資的立法

　　與發(fā)展中國(guó)家相比，發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)外國(guó)投資更傾向于采取自由開(kāi)放的政策，對(duì)內(nèi)資、外資一般實(shí)行無(wú)差別待遇。但也有一些專門針對(duì)外資的立法，主要目的在于對(duì)外資的監(jiān)督，如美國(guó)、加拿大、日本等國(guó)。

　　美國(guó)是最大的資本輸入國(guó)，外資進(jìn)出自由。但由于近十幾年來(lái)外國(guó)投資的急劇增長(zhǎng)，美國(guó)也開(kāi)始注意加強(qiáng)對(duì)外資的管理和監(jiān)督。其中最重要的一項(xiàng)立法是1988年《綜合貿(mào)易及競(jìng)爭(zhēng)法》第5021節(jié)，即所謂愛(ài)克森-佛羅里奧修正案，該法案授權(quán)總統(tǒng)可根據(jù)“國(guó)家安全”方面的理由，禁止任何外國(guó)人對(duì)從事州際商務(wù)的美國(guó)企業(yè)實(shí)行吞并、取得或接管。

　　加拿大和日本則相反，兩國(guó)外資立法都經(jīng)歷了一個(gè)由嚴(yán)格控制到自由開(kāi)放的過(guò)程。 　第四節(jié) 保護(hù)國(guó)際投資的雙邊條約

　　一、保護(hù)國(guó)際投資雙邊條約的產(chǎn)生和發(fā)展

　　二戰(zhàn)后，以美國(guó)為首的發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)外直接投資劇增。與此同時(shí)，眾多殖民地、半殖民地國(guó)家紛紛贏得了獨(dú)立，并極力恢復(fù)和維護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)主權(quán)。從50年代末開(kāi)始，一場(chǎng)大規(guī)模的國(guó)有化運(yùn)動(dòng)在發(fā)展中國(guó)家逐漸展開(kāi)，至60-70年代達(dá)到高潮。

　　從40年代開(kāi)始，美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家紛紛立法，建立了旨在保護(hù)本國(guó)海外投資的保險(xiǎn)制度。但對(duì)于海外投資者母國(guó)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)國(guó)際代位索賠權(quán)的實(shí)現(xiàn)仍無(wú)法保證。

　　繼大規(guī)模國(guó)有化浪潮之后，發(fā)展中國(guó)家在其國(guó)內(nèi)新的立腳點(diǎn)法中多有鼓勵(lì)和保護(hù)外商投資的新規(guī)定，但它畢竟只是國(guó)內(nèi)立法，仍不足以切實(shí)消除外國(guó)投資者的疑慮。于是，有關(guān)國(guó)際投資保護(hù)的雙邊專約（協(xié)定）得以逐漸盛行。

　　二、保護(hù)國(guó)際投資的雙邊條約的類型

　　有如下三種模式：

　�。ㄒ唬┯押猛ㄉ毯胶�條約

　　由于這種條約牽涉的范圍頗為廣泛，因而對(duì)于外國(guó)投資的法律保護(hù)這一特定問(wèn)題，往往缺乏明確具體的專門規(guī)定，難免流于籠統(tǒng)抽象。

　　（二）投資保證協(xié)議

　　此類雙邊協(xié)議的核心在于讓對(duì)方締約國(guó)正式確認(rèn)美國(guó)國(guó)內(nèi)的承保機(jī)構(gòu)在有關(guān)的政治風(fēng)險(xiǎn)事故發(fā)生并依約向投保的海外投資者理賠之后，享有海外投資者向東道國(guó)政府索賠的代位權(quán)和其他相關(guān)權(quán)利及地位。

　�。ㄈ�）促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定

　　此類協(xié)定內(nèi)容詳實(shí)具體，實(shí)體性規(guī)定和程序性規(guī)定并舉，能夠?yàn)橘Y本輸出國(guó)的海外投資提供切實(shí)有效的保護(hù)，因而一問(wèn)世便得到各發(fā)達(dá)國(guó)家的競(jìng)相效仿和大力推行。而且也為發(fā)展中國(guó)家所廣泛接受。

　　三、雙邊投資保護(hù)協(xié)定的主要內(nèi)容

　�。ㄒ唬┩顿Y范圍

　　（二）準(zhǔn)許入境投資以及給予的待遇

　�。ㄈ�）外資利潤(rùn)匯出

　　（四）締約方的代位權(quán)

　�。ㄎ澹┱魇占把a(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)

　�。�六）爭(zhēng)端解決等方面

　　第五節(jié) 區(qū)域性國(guó)際投資法制

　　近年來(lái)，區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化在全球迅猛發(fā)展，給國(guó)際投資流向帶來(lái)了新的刺激因素。

　　一、從羅馬條約到馬斯特里赫特條約

　　歐洲共同體作為世界上最大，也是一體化程度最高的區(qū)域經(jīng)濟(jì)組織，1957年在羅馬簽訂的《歐洲經(jīng)濟(jì)共同體條約》（即《羅馬條約》）要求在共同體內(nèi)逐步廢止對(duì)成員  國(guó)國(guó)民在另一成員國(guó)領(lǐng)土內(nèi)營(yíng)業(yè)自由和資本流動(dòng)的限制，以及基于國(guó)籍、當(dāng)事人的住址或投資的地方所施加的任何歧視待遇。

　　旨在建立“歐洲聯(lián)盟”的《馬斯特時(shí)赫特條約》于1993年11月1日正式生效，這標(biāo)志著作為經(jīng)濟(jì)一體化組織的“歐共體”已開(kāi)始向作為政治、經(jīng)濟(jì)一體化組織的“歐洲聯(lián)盟”過(guò)渡。

　　《馬約》從原則上禁止對(duì)歐盟成員國(guó)之間以及成員國(guó)和第三國(guó)之間的資本跨國(guó)流動(dòng)和支付施加限制，從而資本跨國(guó)流動(dòng)自由化的原則規(guī)定擴(kuò)大適用于非成員國(guó)和歐盟之間的資本流動(dòng)。更主要還在于《馬約》將使歐盟各成員國(guó)在貿(mào)易、勞務(wù)、金融、交通等方面實(shí)現(xiàn)全面融合，乃至使用統(tǒng)一的歐洲貨幣。

　　二、安第斯集團(tuán)對(duì)待外資的共同規(guī)則

　　和原歐共體以及歐盟的法律致力于促進(jìn)區(qū)域內(nèi)資本跨國(guó)流動(dòng)自由化不同，安第斯集團(tuán)作為純粹由發(fā)展中國(guó)家組成的區(qū)域性經(jīng)濟(jì)集團(tuán)，更注意對(duì)來(lái)自區(qū)域外國(guó)家的直接投資進(jìn)行共同的、協(xié)調(diào)一致的限制和監(jiān)督。安第斯集團(tuán)成立了“卡塔赫納協(xié)定委員會(huì)”1970年，該委員會(huì)發(fā)布了第24號(hào)議，規(guī)定了成員國(guó)對(duì)外國(guó)投資施加限制的最小限度。

　　由于安第斯集團(tuán)對(duì)外資限制過(guò)嚴(yán)，導(dǎo)致流向這一地區(qū)的外資從70年代末開(kāi)始急劇減少。1987年委員會(huì)通過(guò)了第220決議，用以取代第24號(hào)決議。1991年發(fā)布了取代第220號(hào)決議的第291號(hào)決議，集團(tuán)共同外資政策不斷放寬。

　　三、北美自由貿(mào)易協(xié)定

　　美國(guó)和加拿大、墨西哥三國(guó)正式達(dá)成的《北美自由貿(mào)易協(xié)定》已于1994年1月1日開(kāi)始生效。

　　《北美自由貿(mào)易協(xié)定》廣泛涉及美國(guó)、加拿大和墨西哥三國(guó)各個(gè)領(lǐng)域的貿(mào)易關(guān)系�！侗泵雷杂少Q(mào)易協(xié)定》專門列出第十一章對(duì)投資問(wèn)題作出規(guī)定。這一章的框架及內(nèi)容與一般雙邊性國(guó)際投資條約有許多相似之處。但附件中又規(guī)定了較多的例外（特別是在墨西哥方面）。

　　四、東盟投資協(xié)定

　　東南亞國(guó)家聯(lián)盟簽訂了《東盟促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定》簡(jiǎn)稱“東盟投資協(xié)定”于1990年7月1日開(kāi)始生效，這一協(xié)定的生效標(biāo)志著東盟區(qū)域內(nèi)跨國(guó)投資法制的正式建立。

　　《東盟投資協(xié)定》盡管為東盟各國(guó)間的相互投資提供了一個(gè)相當(dāng)完善的保護(hù)機(jī)制，但它并不保證外國(guó)投資者在東道國(guó)享有國(guó)民待遇，這說(shuō)明東盟的經(jīng)濟(jì)一體化程度還不高第六節(jié) 世界性國(guó)際投資法制

　　由于南、北兩大類國(guó)家間在跨國(guó)投資這方面的利害沖突十分尖銳，其所涉及的矛盾和問(wèn)題更加錯(cuò)綜復(fù)雜，因而要在領(lǐng)域建立起世界性的法律體制和行為規(guī)范，要達(dá)成各方都能接受的世界性協(xié)議，也就困難得多。

　　但是，國(guó)際社會(huì)在建立世界性投資法制方面畢竟還是取得了一些成果。其主要表現(xiàn)是：第一，聯(lián)合國(guó)及其他國(guó)際組織制定了不少建議性、指導(dǎo)性、宣言性或是原則性的文件；第二，世界各國(guó)在某些具體的單項(xiàng)問(wèn)題上締結(jié)了有約束力的國(guó)際公約或協(xié)定。

　　一、制定國(guó)際投資法典的努力

　　早在1948年，各國(guó)就在已經(jīng)擬定的《國(guó)際貿(mào)易組織憲章》（哈瓦那憲章）中納入了具有國(guó)際投資法典性質(zhì)的內(nèi)容。

　　1949年，國(guó)際商會(huì)起草了《外國(guó)投資公正待遇法典》草案；1959年《阿部斯/紹克羅斯外國(guó)投資公約草案》經(jīng)合組織于1962年提出了一份《保護(hù)外國(guó)人財(cái)產(chǎn)公約草案》以及1961年，哈佛《關(guān)于侵害外國(guó)人經(jīng)濟(jì)利益的國(guó)家責(zé)任公約草案》這些草案都試圖為外國(guó)投資者提供極其充分的保護(hù)，卻忽視了東道國(guó)的主權(quán)權(quán)利，因此未能得到大多數(shù)國(guó)家，特別是發(fā)展中國(guó)家的同意。

　　二、聯(lián)合國(guó)大會(huì)決議

　　聯(lián)合國(guó)自成立迄今將近50年間，通過(guò)了一系列關(guān)于國(guó)際經(jīng)濟(jì)方在的規(guī)范性決議，對(duì)于確立國(guó)家的經(jīng)濟(jì)主權(quán)作用巨大，影響深遠(yuǎn)。

　　貫穿于聯(lián)合國(guó)這些重要決議之中的國(guó)家經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則，主要體現(xiàn)在三個(gè)方面，即：

　�。ㄒ唬└鲊�(guó)對(duì)境內(nèi)的一切自然資源享有永久主權(quán)；

　　（二）各國(guó)對(duì)境內(nèi)的外國(guó)投資以及跨國(guó)公司的活動(dòng)享有管理監(jiān)督權(quán)；

　　（三）各國(guó)對(duì)境內(nèi)的外國(guó)資產(chǎn)有權(quán)收歸國(guó)有或征用。

　　聯(lián)合國(guó)上述各項(xiàng)決議中確立的這三個(gè)方面的基本原則，本身都是具有法律約束力的最基本的行為規(guī)范。這些規(guī)范性決議中所包含的關(guān)于國(guó)際資本跨國(guó)流動(dòng)的一些基本行為準(zhǔn)則，也勢(shì)必成為今后進(jìn)一步建立世界性跨國(guó)投資法制的重要基石。

　　三、《跨國(guó)公司行為守則（草案）》

　　跨國(guó)公司是一種國(guó)際化的壟斷組織，現(xiàn)代跨國(guó)公司是在20世紀(jì)50年代末、60年代以后迅速發(fā)展起來(lái)的。1974年，聯(lián)合國(guó)經(jīng)社理事會(huì)成立跨國(guó)公司委員會(huì)，中國(guó)從1981年起，正式成為跨國(guó)公司委員會(huì)的委員。

　　跨國(guó)公司委員會(huì)于1982年完成了《跨國(guó)公司行動(dòng)守則》的草擬工作，并于1990年提交聯(lián)合國(guó)大會(huì)第45次會(huì)議。但由于發(fā)達(dá)國(guó)家頑固堅(jiān)持其立場(chǎng)，以致在跨國(guó)公司待遇等一些要害問(wèn)題上仍懸而未決，未達(dá)成最后協(xié)議。

　　四、《外國(guó)直接投資待遇指南》

　　世界銀行集團(tuán)制定了《外國(guó)直接投資待遇指南》并于1992年通過(guò)之后予以頒布。

　　《指南》只是一種指導(dǎo)方向的文件，不是一項(xiàng)有約束力的條約，但其影響卻不可否認(rèn)�！吨改稀贩治鍌�(gè)部分：規(guī)定了《指南》的適用范圍；外國(guó)投資入境的批準(zhǔn)問(wèn)題；外國(guó)投資的待遇，以“公正、平等”待遇為基準(zhǔn)，以國(guó)民待遇為補(bǔ)充；還規(guī)定了征收和補(bǔ)償原則；以及解決爭(zhēng)端的途徑�！吨改稀返纳鲜鲆�(guī)定對(duì)外國(guó)投資者的保護(hù)是極其充分的。

　　五、《關(guān)貿(mào)總協(xié)定締約國(guó)關(guān)于與貿(mào)易有關(guān)的投資措施的決定》

　　投資措施是一國(guó)對(duì)外來(lái)投資的鼓勵(lì)性與限制性作法的統(tǒng)稱，其范圍相當(dāng)廣泛，且多為發(fā)展中國(guó)家所采用。1994年，關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判簽署《關(guān)于貿(mào)易有關(guān)的投資措施的決定》于1995年生效。

　　現(xiàn)將該協(xié)定內(nèi)容簡(jiǎn)介如下：

　�。ㄒ唬� 適用范圍：只適用于貨物貿(mào)易，而不適用于知識(shí)產(chǎn)權(quán)和服務(wù)貿(mào)易；

　　（二） 禁止締約國(guó)采用與國(guó)民待遇原則不符的兩種投資措施：一是當(dāng)?shù)爻煞忠�求；二�?/p>

　　貿(mào)易平衡要求；

　�。ㄈ�） 關(guān)貿(mào)總協(xié)定的各項(xiàng)例外規(guī)定全部適用于該協(xié)定，發(fā)展中國(guó)家可按照總協(xié)定第18

　　條獲得特殊的差別待遇；

　�。ㄋ模� 各締約國(guó)必須在本協(xié)定生效后90日內(nèi)將所有TRIMS予以通報(bào)，并在2年內(nèi)（發(fā)

　　展中國(guó)家為5年，最不發(fā)達(dá)國(guó)家為7年）消除這些TRIMS；

　�。ㄎ澹� 締約國(guó)應(yīng)加強(qiáng)其投資政策、法規(guī)及作法的透明度。

　　中國(guó)在爭(zhēng)取“入關(guān)”，同時(shí)又在大力吸收外資，對(duì)此TRIMS決定不能不引起足夠的重視。

　　第七節(jié) 《華盛頓公約》與ICSID體制

　　1965年《華盛頓公約》組建“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”

　　一、“中心”的產(chǎn)生

　　在世界銀行主持下，發(fā)達(dá)國(guó)家和發(fā)展中國(guó)家終于在1965年初逐步達(dá)成妥協(xié)，擬定了《解決國(guó)家與他國(guó)國(guó)民間投資爭(zhēng)端公約》的正式文本，1966年《公約》開(kāi)始生效。隨即根據(jù)《公約》第1條的規(guī)定，正式設(shè)置了“解決投資爭(zhēng)端國(guó)際中心”，作為負(fù)責(zé)組織處理國(guó)家與他國(guó)國(guó)民間投資爭(zhēng)端。

　　二、“中心”的基本機(jī)制與組織結(jié)構(gòu)

　　“中心”本身并不直接承擔(dān)調(diào)解和仲裁工作，而只是為解決爭(zhēng)端提供各種設(shè)施和方便：“中心”是一個(gè)獨(dú)立的國(guó)際機(jī)構(gòu)，并具備締約、取得和處置財(cái)產(chǎn)以及進(jìn)行法律訴訟的能力。

　　“中心”備有“調(diào)解員名冊(cè)”和“仲裁員名冊(cè)”各一，供投資爭(zhēng)端當(dāng)事人選擇。每一締約國(guó)可以就每一種名冊(cè)指定4人參加。

　　三、“中心”的管轄權(quán)

　　“中心”可以受理的爭(zhēng)端限于一締約國(guó)政府（東道國(guó)）與另一締約國(guó)國(guó)民（外國(guó)投資者）直接因國(guó)際投資而引起的法律爭(zhēng)端。

　　《公約》和“中心”不適用于、也不受理資本輸出國(guó)政府與資本輸入國(guó)政府之間的投資爭(zhēng)端；不適用于、也不受理外國(guó)投資人與東道國(guó)公民或公司之間的投資爭(zhēng)端；外國(guó)投資人與東道國(guó)政府之間并非直接因國(guó)際投資引起的其他爭(zhēng)端。

　　四、“中心”的調(diào)解和仲裁程序

　　組成調(diào)解委員會(huì)或仲裁庭的調(diào)解員或仲裁員的人數(shù)應(yīng)為奇數(shù)，在仲裁的場(chǎng)合，仲裁員的多數(shù)必須是爭(zhēng)端當(dāng)事國(guó)或當(dāng)事人所屬國(guó)以外的國(guó)民。

　　裁決由仲裁庭多數(shù)作出。裁決對(duì)雙方有約束力，但當(dāng)事任何一方可以根據(jù)新發(fā)現(xiàn)的、對(duì)裁決有決定性影響的事實(shí)為理由，要求修改裁決。

　　裁決一旦確立，爭(zhēng)端的當(dāng)事各方應(yīng)當(dāng)遵守和履行裁決的規(guī)定。

　　五、對(duì)“中心”機(jī)制的幾點(diǎn)評(píng)論

　　締結(jié)本《公約》和設(shè)置“中心”的實(shí)際宗旨是為了切實(shí)保障資本輸出國(guó)（絕大部分是發(fā)達(dá)國(guó)家）海外投資家的利益。事實(shí)上，“中心”成立以來(lái)受理的投資爭(zhēng)端案件中，除極個(gè)別案例外，東道國(guó)政府都是直接處在被訴人的地位，且這些東道國(guó)絕大部分是發(fā)展中國(guó)家。

　　在法律適用方面，《公約》規(guī)定：如果爭(zhēng)端當(dāng)事國(guó)（東道國(guó)）根據(jù)其國(guó)內(nèi)法所采取的行動(dòng)不符合“國(guó)際法”，仲裁庭將適用“國(guó)際法”。

　　《公約》和“中心”既是南北矛盾和利害沖突的產(chǎn)物，又是南北雙方互相妥協(xié)退讓的產(chǎn)物�！豆�約》的簽署，使得本來(lái)屬于東道國(guó)自己對(duì)外投資行政訟爭(zhēng)的管轄權(quán)，在一定程序上轉(zhuǎn)移給了國(guó)際組織。

　　我國(guó)1990年簽署了《華盛頓公約》，1993年1月7日遞交了批準(zhǔn)文件，并通知“中心”：中國(guó)公考慮把由征收和國(guó)有化而產(chǎn)生的有關(guān)補(bǔ)償?shù)臓?zhēng)議提交“中心”管轄。這表明了我國(guó)堅(jiān)持并進(jìn)一步擴(kuò)大改革開(kāi)放的決心。 　第八節(jié) 《漢城公約》與MIGA體制

　　多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)稱“MIGA”或“機(jī)構(gòu)”成立于1988年4月。它是“世界銀行集團(tuán)”的第5個(gè)新增成員。

　　一、MIGA產(chǎn)生

　　80年代初，許多發(fā)展中國(guó)家面臨嚴(yán)重的債務(wù)危機(jī)，無(wú)力還債，導(dǎo)致國(guó)際債務(wù)糾紛頻起。流向發(fā)展中國(guó)家的外國(guó)直接投資出于對(duì)東道國(guó)征用等政治風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)心，在全球國(guó)際直接投資流動(dòng)總額中的比重急劇下降，在這種背景下，世界銀行重新制定了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》草案，于1985年10月在世界銀行漢城年會(huì)上正式通過(guò)，簡(jiǎn)稱《漢城公約》或“MIGA公約”。1988年《MIGA公約》生效，本“機(jī)構(gòu)”組建成立，中國(guó)于1988年4月28日簽署《MIGA公約》，兩天后即交存了批準(zhǔn)書。

　　二、MIGA的法律地位

　　MIGA作為世界銀行集團(tuán)的第五成員，擁有完全的法人地位，有權(quán)締結(jié)合同，取得并處理不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)及進(jìn)行法律訴訟。

　　三、MIGA股權(quán)及投票權(quán)的分配

　　《MIGA公約》在許多重大問(wèn)題上，尤其在投票權(quán)的安排方面體現(xiàn)平衡南、北兩大類國(guó)家利益的努力。公約在1985年的附表中列出了148個(gè)會(huì)員國(guó)名單，并依照各國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力，為會(huì)員國(guó)確定認(rèn)繳股份數(shù)。在正式成為MIGA成員國(guó)后，發(fā)達(dá)國(guó)家將擁有將近60%的股本。由于本機(jī)構(gòu)的投票權(quán)  是按照股份來(lái)計(jì)算的，為了避免這種投票權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱一切，公約規(guī)定每一會(huì)員國(guó)享有  177基本票，由于發(fā)展中國(guó)家數(shù)量遠(yuǎn)多于發(fā)達(dá)國(guó)家，加上各國(guó)各自享有的177票后，南、北兩大類國(guó)家雙方投票權(quán)總數(shù)基本相持平。

　　四、MIGA的擔(dān)保業(yè)務(wù)

　　由于國(guó)家投資保險(xiǎn)制度往往有著這樣那樣的限制性要求，使得許多跨國(guó)投資無(wú)法獲得擔(dān)保。

　　《MIGA公約》在規(guī)定擔(dān)保業(yè)務(wù)方面所體現(xiàn)出的種種靈活性，為實(shí)現(xiàn)其填補(bǔ)國(guó)際投資保險(xiǎn)市場(chǎng)空白的目標(biāo)提供了可能。MIGA擔(dān)保業(yè)務(wù)發(fā)展之迅速，其運(yùn)作的主要條件如下：

　�。ㄒ唬┖细竦耐顿Y者

　　必須是具備東道國(guó)以外的會(huì)員國(guó)國(guó)籍的自然人；或在東道國(guó)以外一會(huì)員國(guó)注冊(cè)并設(shè)有主要營(yíng)業(yè)點(diǎn)的法人，或其多數(shù)股本為東道國(guó)以外一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國(guó)所有或其國(guó)民所有的法人。

　�。ǘ�）合格的投資

　　《MIGA公約》對(duì)合格投資的具體形式未作嚴(yán)格限定，而將此項(xiàng)權(quán)力留給董事會(huì)，以便本機(jī)構(gòu)能夠適應(yīng)投資形式的不斷發(fā)展變化。但對(duì)合格投資的內(nèi)容和“質(zhì)量”方面的要求相當(dāng)嚴(yán)格。

　�。ㄈ�）合格的東道國(guó)

　　只有向發(fā)展中國(guó)家會(huì)員國(guó)的跨國(guó)投資才有資格向MIGA申請(qǐng)投保。

　　（四）承保的險(xiǎn)別

　　和各國(guó)國(guó)家投資保險(xiǎn)制度一樣MIGA的擔(dān)保險(xiǎn)別也包括“征收和類似措施險(xiǎn)”、“戰(zhàn)爭(zhēng)和內(nèi)亂險(xiǎn)”以及“貨幣匯兌險(xiǎn)”。還另外增設(shè)了一個(gè)新的險(xiǎn)種：“違約險(xiǎn)”。但東道國(guó)政府有違約行為并不當(dāng)然就立即構(gòu)成MIGA承保的“違約險(xiǎn)”。只是在違約行為發(fā)生之后一定期限內(nèi)，投資者在東道國(guó)內(nèi)迄未能獲得有關(guān)索賠的司法判決或仲裁裁決，或雖有判決裁決但不能執(zhí)行，這才構(gòu)成“違約險(xiǎn)”。

　�。ㄎ澹┐�位求償權(quán)

　　MIGA一經(jīng)向投保人支付或同意支付賠償，即代位取得投保人對(duì)東道國(guó)或其他債務(wù)人所擁有的有關(guān)承保投資的各種權(quán)利或索賠權(quán)。各會(huì)員國(guó)都應(yīng)當(dāng)承認(rèn)MIGA的此項(xiàng)權(quán)利。MIGA的代位求償權(quán)是整個(gè)《MIGA公約》機(jī)制的關(guān)鍵所在。

　�。�六）分保與“贊助擔(dān)保”

　　《公約》規(guī)定，對(duì)于會(huì)員國(guó)或會(huì)員國(guó)機(jī)構(gòu)、或其多數(shù)資本為會(huì)員國(guó)所有的區(qū)域性投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)已予保險(xiǎn)的特定投資，MIGA可以提供分保。

　　此外，《MIGA公約》“附件一”還規(guī)定任何一個(gè)或幾個(gè)會(huì)員國(guó)可自行籌款，在本機(jī)構(gòu)內(nèi)另設(shè)基金，為任何國(guó)籍的投資者在發(fā)展中國(guó)家的投資提供擔(dān)保，即“贊助擔(dān)保”。《公約》有關(guān)擔(dān)保業(yè)務(wù)的各項(xiàng)基本規(guī)定同樣適用于“贊助擔(dān)�！保徊煌�的是“贊助擔(dān)�！钡耐侗Ｈ瞬皇車�(guó)籍的限制。

　　五、MIGA的投資促進(jìn)活動(dòng)

　　從整個(gè)結(jié)構(gòu)上看，投資擔(dān)保是MIGA的一項(xiàng)主要職能，而MIGA的投資促進(jìn)活動(dòng)則是促使投資保證業(yè)務(wù)健康發(fā)展的不可或缺的輔助手段。

　　六、對(duì)MIGA機(jī)制的幾點(diǎn)評(píng)論

　　MIGA機(jī)制具有以下幾個(gè)突出的特點(diǎn)：

　�。ㄒ唬㎝IGA體制源于OPIC體制，又遠(yuǎn)高于OPIC體制；

　�。ǘ�）MIGA是當(dāng)今世界南、北兩大類國(guó)家之間經(jīng)濟(jì)上互相依存、沖突、妥協(xié)和合作的產(chǎn)物；

　�。ㄈ�）這種妥協(xié)的結(jié)果之一，就是作為東道國(guó)的發(fā)展中國(guó)家在一定程序上自我限制本國(guó)在外國(guó)投資擔(dān)保問(wèn)題上的主權(quán)；

　　（四）妥協(xié)的另一方面的結(jié)果是《MIGA公約》成員國(guó)中的發(fā)達(dá)國(guó)家同意敦促本國(guó)投資者更加尊重東道國(guó)-發(fā)展中國(guó)家的政治主權(quán)和經(jīng)濟(jì)主權(quán)。

　�。ㄎ澹㎝IGA機(jī)制不同于任何國(guó)家官辦保險(xiǎn)機(jī)制的突出特點(diǎn)，在于它對(duì)吸收外資的每一個(gè)發(fā)展中國(guó)家會(huì)員國(guó)，同時(shí)賦以“雙重身份”：一方面，它是外資所在的東道國(guó)，同時(shí)又是MIGA的股東，從而部分地承擔(dān)了外資風(fēng)險(xiǎn)承保人的責(zé)任。

　　鑒于MIGA體制具有以上優(yōu)點(diǎn)，中國(guó)對(duì)這種體制的形成和發(fā)展，一向采取積極參與和大力支持的態(tài)度。中國(guó)與MIGA之間的協(xié)作關(guān)系，將不斷擴(kuò)大和日益緊密。